12、国际私法上的外国法查明.pdf

国际私法授课提纲 外国法的查明 •  1923年，美国联邦最高法院法 官霍姆斯（Holmes J.）在审 理Diaz v. Gonzalez案时，曾 为查明案件的准据法而大伤脑 筋；在历尽周折完成此项工作 后，这位法官感叹道： “外国 法仿佛被一堵密不透风的石墙 所包围”。 外国法的查明 Ascertainment of Foreign Law 1、 概念 2、 外国法的性质与查明程序 3、外国法无法查明时的解决方法 4 、外国法适用错误之救济 5、中国法律实践 概念 所谓外国法内容的查明，也称为外国 法内容的确定(ascertainment of foreign law)，在英美法系国家则称 为外国法的证明(proof of foreign law)，是指依内国的冲突规范应适用 外国法时，如何查明该外国法的存在 及其具体内容。 外国法的性质与查明程序 性质：事实说、法律说、折衷说 程序 ： （1）当事人举证； （2 ）法官依职权查明（ex officio ）； （3 ）法官查明，当事人负协助义 务 外国法无法查明时的解决办法 （1）直接适用内国法。 （2 ）推定外国法与内国法相同，故而适用 内国法的规定。 （3 ）驳回当事人的诉讼请求或抗辩。 （4 ）适用与本应适用的外国法相似的法律。 （5）适用一般法理。 外国法无法查明的救济 直接适用内国法 • 这是大多数国家采取的办法。1978年 《奥地利联邦 国际私法法规》第4条第2款： “如经充分努力，在 适用时期内外国法仍不能查明，应适用奥地利 法。”1966年 《波兰国际私法》第7条规定： “无 法认定外国法的内容或外国法的系属时，适用波兰 法。” • In dubio lex fori. “有疑义时，适用法院地法。” 外国法查明错误的救济 错误类型 是否可以上诉 适⽤冲突规范的错误 各国均允许上诉 法国、德国、瑞⼠、⻄ 班⽛、荷兰等国不许上 诉 适⽤外国法的错误 奥地利、意⼤利、波兰、 美洲国家、英国、美国 等普通法国家及我国允 许当事⼈上诉 《中华人民共和国涉外民事关系法 律适用法》 •  　第十条　涉外民事关系适 用的外国法律，由人民法院、 仲裁机构或者行政机关查明。 当事人选择适用外国法律的， 应当提供该国法律。 •  　不能查明外国法律或者该 国法律没有规定的，适用中 华人民共和国法律。 2012年最高人民法院关于适用 《中华人民共和 国涉外民事关系法律适用法》若干问题的解 释（一） •  第十七条 人民法院通过由当事人提供、已对中华人 民共和国生效的国际条约规定的途径、中外法律专家 提供等合理途径仍不能获