浅谈建设工程投标保证金制度缺陷及创新管理尝试.pdfVIP

浅谈建设工程投标保证金制度缺陷及创新管理 尝试 保证金有时又称按金，它是为了确保履行某种义务而缴纳的一定 额度的货币。招投标涉及的保证金主要包括投标保证金和履约保证金， 投标保证金的规定在建设工程领域和政府货物采购领域大致相同，本 文主要分析建设工程领域投标保证金制度有关 问题。 一、 建设工程投标保证金制度及设立目的 在中国，建设工程投标保证金制度是伴随招标投标制度的应用而 产生的，是由招标投标法配套的部 门规章确立的一项制度。招投标法 没有对投标保证金作具体规定，而是以与之配套的“七部委 2003 年第 30 号令”等规章或规范性文件加以明确。所谓投标保证金制度，就是 为了确保投标人在投标过程中诚实信用并遵守有关法律法规和招标 文件规定，确保招投标的严肃性并避免投标人的随意性对招投标活 造成干扰的一种特定保证金制度。 投标保证金是由投标人向招标人出具的，以一定金额来表示的投 标责任担保。设立投标保证金制度的主要目的是:①确保招投标活 正常开展，它是确保投标方对投标行为负责的一种财力担保。以保护 招标人免遭因投标人的不当行为造成的损失，使招标人在因投标人不 当行为造成损害时能获得补偿和救济。②维护招投标市场秩序，它是 确保投标人遵守招投标法律法规和招投标交易程序的资金保障。就是 让投标人以经济手段保证在投标活 中不违法违规，保证提供的投标 文件内容真实合法，并遵守招标文件制定的规则，保障招投标活 的 效率并实现招标目标。如果投标人投标截止后撤回投标文件，或无故 放弃中标，或投标中有弄虚作假行为，或有围标串标等违法违规行为 都可能导致投标保证金被没收。 二、 建设工程投标保证金制度缺陷及执行中存在的 问题 （一）现行建设工程投标保证金制度本身存在的缺陷或不足 在建设工程招投标活 中，投标保证金制度主要在七部委 2003 年第 30 号令中体现，这也是招标人编制招标文件 执行投标保证金 制度的主要依据。30 号令规定“投标人不按招标文件要求提交投标保 证金的，该投标文件将被拒绝，作废标处理。”可见严格按规定提交投 标保证金是投标有效的前置条件，是招投标各方关注的重要环节之一， 而 30 号令对投标保证金的规定存在如下不够严密或不够完善之处： 1、30 号令规定“投标保证金除现金外，可以是银行出具的银行保 函、保兑支票、银行汇票或现金支票。”但没有明确是否可以采用转账 支票，事实上使用转账支票更有利于规范招投标市场行为。在建设工 程招投标活 中，之所以投标保证金实际使用现金递交现象较为普遍 而使用转账支票很少，正是因为现金方式可以不经过投标单位帐户， 来源也不便查证，故而违规操作者尤其围标串标者比较偏好。 2、30 号令规定“投标人应当按照招标文件要求的方式和金额，将 投标保证金随投标文件提交给招标人。”对投标保证金递交方式和金 额规定过于原则，并给招标人留下了修改空间，造成实践中招标文件 对投标保证金要求五花八 门，增加了随意性，给围标串标者提供了操 作空间。有的招标文件要求只能提交现金或现金支票，有的要求汇款 到账才有效，有的表示票据递交即有效或根本没有事先说明，造成混 乱并引起投诉。合理并可操作的应当是：在投标截止时间的几天前提 交保证金，以确保保证金在投标截止时间前到帐，随投标文件一并提 交的应该是投标保证金的有效凭证而不是保证金本身，投标保证金递 交是否存在瑕疵应由评标委员会判定而不是招标代理机构。 3、七部委 2001 年 12 号令第五十二条规定“招标人与中标人签订 合同后五个工作日内，应当向中标人和未中标的投标人退还投标保证 金”，30 号令对未中标投标人投标保证金退还的规定与 12 号令一致， 但没有对中标人投标保证金的退还作任何规定。实践中对中标人、中 标候选人及其他投标人的投标保证金退还时限存在较大分歧，争议也 比较多。 上述分析可见，从现行的相关法律、法规、规章来看，对投标保证 金的规定在法律和法规层面缺失，部门规章层面的规定也不是十分明 确、统一，对投标保证金的监管更没有规定，由此造成执行上的一些 混乱，招标文件对投标保证金的形