《创业公司股权分配的实操》.docxVIP

国内法下创业公司股权分配的七大简明实操建议 创业者通常采用两种方式确定公司的股权结构，一是按照股东 的出资比例进行分配，二是在股东之间平均分配。前者容易触发股东 贡献和持股比例不匹配的问题，后者则会削弱核心创始人对公司的控 制力，影响公司的决策效率。虽然不少创业者已经意识到股权分配的 重要性，亦有意借鉴国外发达创业体制下的股权架构思路， 无奈某些 想法并不为工商登记机关所接受，且创业之初事务芜杂 ，创业者在有 限的精力下，难免有为权宜计草率分股并希冀后续解决的做法， 为公 司未来发展埋下隐患，这已被多个创业公司失败教训所明证， 在此不 赘述。本文将从我国现有法律规定出发，对创业公司股权分配方案的 设计和落地给出七大简明法律实操建议。 一、股权分配的三大原则 创业如逆水行舟，只有同行者目的明确、方向一致、公平和激 励并存才能成就长远、稳定的关系。股权分配就是这么一个落实到“人” 的过程，它的目的不仅要通过“丑话说在前头”来确立规则，还要 明确公司基因和价值观、达成股东间的共识。 鉴于创业公司初期股东和管理层通常是重叠的，暂无须考虑股东 与管理层之间的博弈，笔者认为确立股权分配时需要考虑三个因素， 分别是：股东于资源层面的贡献、股东于公司治理层面的把控以及公 司未来的融资造血空间，当然上述三个因素仍有分解的空间， 比如资 源就可以按出资、投入时间细化，出资又可以按照是货币、实物、知 识产权等对公司的价值进一步细化。 二、 选择实缴注册资本比认缴注册资本好 虽然2014年3月1日施行的新〈〈公司法》采用认缴注册资本制， 即除非法律、行政法规以及国务院决定另有规定外， 公司的注册资本 不必经验资程序，由全体股东承诺认缴即可，认缴期限由股东白行约 定，但是，这不意味着股东可以“只认不缴”，也不是说注册资本越 高越好。 认缴制下股东的出资义务只是暂缓缴纳， 股东仍要以认缴的出资 额为限为公司的债务承担责任，若股东为了显示公司实力，不切实际 的认缴高额注册资本，那么将面临多重法律风险，例如当债权人向公 司索偿时，股东的清偿责任也随之加重，又如公司解散时，股东尚未 缴纳的出资将作为清算财产，另外也需要考虑税务风险。 笔者认为，创业公司要根据实际情况合理确定注册资本， 选择实 缴并进行验资，使得“公司”这种企业形式能够充分发挥它的风险隔 离效果。 三、 股权分配方案要最终落地于工商登记 出资是股权分配的必要依据，却非唯一依据，创业者最终核算 的股权分配方案往往与出资比例不一致， 有些创业者会采用阴阳协议 的方式，一方面签署投资协议固定真实的股权比例， 另一方面按照出 资比例完成工商登记。 但是，上述方式的法律风险很大，一旦涉诉，不仅创业者的股东 权益难以获得保护，亦会消耗大量的时间成本，导致公司错失成长良 机。笔者认为在此情形下，可考虑采股本溢价方式解决：首先，创业 者之前签署投资协议，明确每位创业者的实际出资和股权比例 ；继而, 由创业者按照确认的股权比例和换算后的出资额进行工商登记， 把股 东超出登记出资额的部分计入资本公积金。 四、 以公司治理结构保障核心创始人的控制权 按照我国公司法规定： 1、 在无特别约定时，股东会作出的一般决议需要股东所持表决权的 半数通过，股东会作出的特别决议如修改公司章程、 增加或者减少注 册资本的决议，公司合并、分立、解散或者变更公司形式等，需要股 东所持表决权的三分之二通过； 2、 表决权与股权比例挂钩，“但是，公司章程另有规定的除外。”（以 下简称“但书”）。结合实际情况，创业公司往往有多个创始人，加 之股权众筹大行其道，核心创始人的持股有可能达不到绝对控股比例 （即持股区间等于或超过公司注册资本的 51%—— 67%）。此情形下欲 保障核心创始人的控制权，就需要充分利用上述“但书”，将表决权 与持股比例分开来，并以公司章程的形式予以落实。 五、 期权池还是由核心创始人代持的好 对创业公司来说，预留期权池不是新鲜话题。财大气粗是创业 公司的目标而非创业公司的现实，成长性才是创业公司的核心驱动， 而期权就是创业公司所能激励员工的最重要工具。不少创业者没有重 视期权池的问题，要么在期权制度尚未建立的前提下早早送出，反而 引发了不少争议，要么造成了核心股东持股的不必要稀释 笔者认为，鉴于： 1、 期权本质上来源于现有股东所持股份，但若由各股东按比例分散 持有，未来恐难以统一运作，易引发争议并影响实施效率 ； 2、 有限责任公司体制下期权激励方式相当灵活，采用何种定位和方 案取决于公司的现实选择，应在公司配套的期权制度建立后具体实 施； 期权池确应早作安排，方法是在拟议股权分配方案时，就从各股 东处划分出来，由核心创始人一并代持，其他股东可通过协议明确代 持权利的性质和处置限制。 六、 用好有限责任公司的股权回