本科论文-对国际私法法律规避的研究比较.pdfVIP

闽南师范大学 国际私法论文设计 论国际私法上法律规避的适用 姓 名： 学 号： 系 别： 法学院 专 业 ： 法学 年 级： 13 级 指导教师： 2014 年 12 月 18 日 目录 1 摘要 法律规避是冲突法中的一项传统制度，也是理论界和实践中争议较 大的一项制度。英美法系和大陆法系对于法律规避的看法分歧较大，本 文试图从探讨法律规避制度本身的概念入手，简要介绍法律规避的不同 表现形态，主要从法律规避的构成要件、法律规避的效力 问 与对象 问 三个方面分析。在对象方面主要分析是否包括外国法与冲突法，而在 效力分析上也主要集中分析规避内国法与外国法是否应得到相同对待。 本文也将讨论法律规避是否应被看做是一项独立的制度，讨论法律规避 与社会公共秩序保留制度的联系与区别来解答这个 问 ，以进一步定位 法律规避制度的重要理论意义与实践意义。 2 关键词 ：法律规避；强制性与禁止性；法律效力 一、法律规避的概念解析 (一)概念厘定 在国 际私法领域,法律规避制度是一项重要的法律制度。法律规避 3 (evasion of law)是指当事人故意制造某种连结点的构成要素,以避开本应 适用的对其不利的法律,从而使对自己有利的法律得以适用的一种逃法 行为。自 1878 年法国最高法院对鲍富莱蒙王妃离婚案作出了认定当事 人通过规避法国法而取得的离婚与再婚均属无效的判决后,国际私法理 论界对法律规避 问题进行了深入研究,本文拟对法律规避 问 作一比较 研究。 随着现代国际民商事交往的发展,法律规避现象也在逐步增长,这种 现象不仅存在于亲属法、婚姻法、契约法领域。而且已经渗透到了国际 民商法的其他各个领域。当事人为了规避对其不利的某些禁止性的规定, 而改变国籍或住所;当事人把一国法律规定禁止销售的物品转移到无此 项限制的国家;当事人为了规避在本国成立公司的苛刻条件及繁重税赋 而到别国成立公司,然后在其他国家从事经营活动。 而导致法律规避现象普遍存在的原因主要有: 1. 人类具有趋利避害的本能; 2. 各国法律对同一事项的规定存在歧异; 3. 冲突规范为当事人选择法律提供了可能性; 4. 某些国家的立法及司法实践常常对法律规避行为持宽容 的态度,不加禁止或限制。这样就必然纵容了法律规避现象的产 生和繁衍,损害了相关国家法律的威严与权威。 4 二、法律规避的构成要件 如同学者们对于国际私法中法律规避的定义莫衷一是一样,他们对 其构成要件的认识也观点各异,其中主要有二要件说、三要件说、四要件 说、五要件说和六要件说。其中四要件说得到大多数学者的认同。 (一)构成要件 法律规避有四个构成要件: 1. 从主观上讲,当事人规避某种法律必须是出于故意,也就是 说,当事人有逃避适用某种法律的意图; 2. 从规避的对象上讲,当事人规避的法律是本应适用的强行 性或禁止