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我国计算机软件现有保护模式存在的问题及专利保护的建议 关键词：计算机软件;专利性的法律途径;比较研究 一、我国计算机软件现有保护模式存在的问题 (一)我国计算机软件现有保护模式 1.著作权法保护模式 我国的计算机软件产业真正出现是在20世纪的80年代, 为鼓励软件产业健康快速的发展, 我国相继出台了一系列的法律法规, 对保护和促进该产业的发展,起到了至关重要的作用 1990年颁5著作权法6年，为了适应保护计算机软件的需要, 国务院责成有关部门在 5著作权法 6 的基础上, 制定 5计算机l 2.商业秘密法保护模式 在未采用版权法保护计算机软件之前, 人们一直使用商业秘密法对软件进行保护, 当现在国际上大多数国家纷纷将软件纳入版权法保护范围时,与计算机有关的某些数据和信息仍受商业秘密法的保护 ，如在美国,计算机软件就可受到商业秘密法的保护,它可以保护程序的独特原理工程设计。逻辑和相关性 享受这种保护的前提是软件的内容尚未为人所知,具有新颖性 但除美国等个别国家外 ,绝大多数国家都没有专门的商业秘密法。在这些国家商业秘密法的内容散见于合同法，反不正当竞争法刑法及侵权法中。 (二)著作权法保护模式存在的问题 1.著作权法提供的保护范围对软件来说不充分 版权法只保护计算机软件的表现形式而不保护其思想内容, 而计算机的思想内容，即蕴含在计算机软件中的开发人员的技术构思和方案是计算机软件中最重要的、最有价值的部分，它凝结了软件创作者大量的智力劳动 。据IBM公司提供的资料，软件开发总投入的79%左右要用在软件的功能限定和逻辑设计中，因此选择软件版权保护模式的必然后果是计算机软件中最有价值的部分，反倒在版权法所保护的范围之外,这是一个奇特而有微妙的现象。 2. 软件作品按某一具体构思极易写出相似的程序 版权法只保护表达形式,而不保护其实质内容，所以只要是软件开发者独立开发出来的,即使同他人已有的相似或者相同,都能受到版权法的保护，这就使得人们用同一思想却用不同的程序语言和运算技巧编制同一运行环境下实现同一功能的程序的行为无法被认定为侵权，这显然侵犯了在先开发者的权利。 3. 著作权的保护期限对于换代迅速的软件来说没有必要 著作法的保护期限过长，著作法的保护期限为作者终生及死后五十年 ,而计算机是一个更新换代速度很快的行业, 据统计系统软件的寿命为5到10年,而应用软件的寿命为2到3年，因此著作法提供的保护期限不适用于计算机软件 ,因为为一个已经被淘汰的产品提供法律保护是没有意义的。 4. 著作权法提供的侵权制裁措施太轻 著作法所提供的侵权行为制裁过于太轻，无法更有利的保护权利人的合法权益，同时也很难杜绝侵权行为的发生。通常情况下，发生侵权行为时，制裁方式过于简单且不够严厉，以罚款、教育的方式进行惩治，不能彻底消灭有意行为，反而纵容了他人肆无忌惮的抢取他人劳动成果，对权利人来说，无疑是一种表面的惩戒形式，无法得到真正的权益保护。 (三)商业秘密法保护模式存在的问题 1.商业秘密独特保护方法不利于他人借鉴创新 商业秘密独特保护方法对于权利人而言，是一件好事，可以保证自身的利益不受伤害，但是也存在一定的弊端。这样的保护措施，足够严谨，却不利于应用。每一项软件的开发都是为了更好的应用于科研或现实社会，而商业秘密独特的保护方式，使之不利于他人的借鉴，无法更好的服务社会，对于他人的创新性研究不能提供帮助。 2.使用商业秘密保护成本高 用商业秘密保护软件要求软件开发者从开发初期就得对软件及相关资料进行全方位的保护，但是，现实中许多软件公司的管理者常常忽略商业秘密的保密性要求，对软件采取的保密措施不够，即使保密措施的实施得当有力，但其所需经费数额却也不低。另外，将程序的源代码作为商业秘密加以保护，更不利于整个社会的技术开放与进步通常权利人需要采取一定的保密措施，如建立秘密接触等级，与涉密人员签定涉密协议，以及规定离职人员的保密年限，这需要支付一笔不少的保密费用。 3. 商业秘密法在国际上无法得到统一保护 商业秘密法在每一个国家都有自己的保护法律，但是在国际上却没有统一的保护标准。一旦在国际中涉及到计算机软件侵权等行为，无法及时的找出处理办法和相关的制裁措施。这种不统一对计算机软件保护十分不到位，也不利于各国的利益往来。因为在很多情况下, 在很大程度上, 知识产权问题不是学术理论问题而是由经济实力决定的政治问题。商业秘密规定在各国的竞争法中，各国制定的条款不尽相同。到目前为止，商业秘密的国际保护还没有形成统一的国际标准，没有缔结过任何国际性的互惠条约。而计算机软件发展迅速且需要在