立法思路与具体专项方案之重构问题.docVIP

积分 全部是垃圾 撒旦发生发大 水范德萨 发撒旦 相关中国婚姻法宏观立法思绪和具体方案之重构问题 相关中国婚姻法宏观立法思绪和具体方案之重构问题作者曹诗权/陈小君内容提要：对中国婚姻法进行修改和重构，现有迫切必需性，也有现实可行性。在立法思绪上，应该顺应现实呼叫，肯定婚姻法向民法典回归，改变现行法律过于简略规范形式，加大其中财产关系调整比重，并含有一定前瞻性。应增设人身份以保护、个人隐私权不受侵犯和不违反公序良俗等基础标准，完善亲属制度和家庭财产制度，以利于整个社会文明程度提升。 针对中国现行婚姻法技术上不足、内容上遗缺和运作力度疲软，法学界要求进行修改和完善动议从八十年代中期开始提出，经过十余年酝酿、研讨和理论上争鸣创新，不仅形成渐趋共识立法提议，而且催动了收养法颁布、婚姻登记管理条例施行和最高人民法院一系列关键司法解释出台。以此为背景，对中国婚姻法进行系统完备全方位立法重构现有迫切必需性，也有现实可行性。笔者以学界教授同仁多年研究结果为借鉴，拟就婚姻法宏观立法思绪和具体方案之重构作简明阐释。 一、中国婚姻法宏观立法思绪 源于调整对象固有规律、法律规范技术特征和社会变革发展等诸方面客观要求，依据现行婚姻法因为历史条件等原因影响所存在主观缺点，对婚姻法完善已不能局限于对一些微观具体问题点滴修改和增补，而应在宏观整体意义上突破现行婚姻法技术惰性和内容框架，首先展开婚姻法基础性重塑和再造，实现立法理念更新、价值重心移转和既存模式超越。其基础思绪可表述为以下多个方面： （一）改婚姻法为婚姻家庭法或亲属法，使法律名称和其规范和调整对象及其功效相吻合，概念逻辑或词源内涵和外延正确统一，规范体系形式意义和实质意义协调一致，避免了解适用中人为牵强和歧义扩张，实现定名上科学性、正确性和国际通用性和法名合理继承性。 （二）顺应中国民法典紧锣密鼓全方面准备和现实呼叫，重新认识婚姻法在法律体系中地位，肯定婚姻法向民法典回归。长久以来，大家普遍认为中国婚姻法受前苏联和东欧社会主义国家立法体例影响，在法律体系中居于独立部门地位。这是特定历史条件下法律环境、社会背景和理论背景等原因综合作用产物，也是民法发展相对不足表现。不可否认，这一主张曾经发挥了一定主动作用。但现今社会历史条件发生了巨大改变，婚姻法独立地位受到来自理论和立法实践双重冲击，面临着新选择。应该说，从1986年民法通则公布开始，即正式宣告了婚姻法向民法回归，确立了中国婚姻法在立法体制上应属于民法有机组成部分。所以，完善婚姻法，应首先把握其定位，合适处理它和民法通则和其它民法规范及未来民法典关系，使婚姻法作为民法一个分支内容，成为一个民事尤其法。 （三）改变现行法律概括性、抽象性、简略性规范形式，更正因袭于立法传统经验“宜粗不宜细”立法倾向，从“粗放型”政策化标准转向“细密型”法律化规范，使应有法律规则尽可能详尽、正确、具体，和调整社会关系贴近，经典化通常法则不致于成为无用或宣传式空洞纲领，从而确保婚姻法确实定性、严密性和操作性等法律特质，增强规范硬约束力，提升社会适用安全有效价值。 （四）明确身份关系具体内涵，加重财产关系百分比。现行婚姻法首先重于亲属身份法主导地位，但对身份关系又无基础要求，相关身份权利义务空泛无实，难见其独到法律内涵，使身份权徒具虚名；其次对亲属财产关系亦只是提要挈领，点到为止，表现出显著轻忽倾向。所以，新立法有必需顺应中国市场经济模式发展和物质利益关系对婚姻家庭亲属强力震荡和渗透现实，在明确市民社会中最终一个身份王国——亲属身份权利和义务具体内涵基础上，进而实现从重伦理关系、重人身关系向重利益关系、重财产关系转换，加强亲属财产法方面立法，确定和保护亲属范围财产权益，调整婚姻家庭领域物质利益冲突，创设良好微观经济秩序，使亲属财产法和社会经济运行轨迹合拍同时，以纠正现行法律在此方面严重缺点。 （五）保留必需程序性规则，充实实体性规范内容。调整亲属身份关系和财产关系婚姻法，以实体法为本位，重在明确界定各类亲属主体之间静态权利义务等实体内容，调整这些权利义务互动和变更。所以，完善婚姻法应以充实实体性规范内容为主。不过，亲属关系并非凭空产生和消亡，而是起因于一定法律行为或事件，其中很多亲属身份或财产关系如收养、婚姻、监护、非婚生儿女认领等全部和特定行为相关，并有国家公力干预，须有一定公告形成或登记管理程序介入。所以，现行婚姻法所含有程序和实体兼备立法模式仍含有可行性和合理性，新立法对必需程序性规范仍应给予保留并加以完善和健全。 （六）公法功效和私法属性兼顾，保障功效和权利本位并存。作为民法组成部分婚姻法，不管是身份关系，还是财产关系，全部应以主体权利为价值本位和规范重心，意在确定和保护主体身份权及其连带财产权利和利益，从而含有传统民法“私法”属性。因为婚姻