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广东自贸区港籍陪审制度的调查与思考 摘要： 在涉港民商事案件日渐增多的情势下，囿于区际法律冲突和香港法查明难，广东自贸区司法服务亟需优化提升。广东自贸区法院积极试行港籍陪审制度，开辟适用普通法的特区，以有效解决自贸区法律适用的难题。这一司法创新具有充分的实践理性与坚实的法理基础。程序规则、适用香港法的民商事合同范围与香港法查明机制是港籍陪审有效运作的关键因素。 关键词： 广东自贸区；港籍陪审；普通法特区；司法改革 中图分类号： D9262 文献标志码：A 文章编号：1009-055X（20XX）01-0105-07 doi：1019366/jcnki1009-055X20XX01013 基于粤港的深度融合，广东自贸区施行对香港的先行先试政策，探索内地与香港紧密合作的新途径。①由此导致涉港民商事法律关系成为区内重要法律关系。具有移动性的企业或人民自由进驻任一法域，引发大陆地区法域与香港特区法域的法律竞争，对广东自贸区法律管制形成改革压力。涉港民商事案件的妥适解决对自贸区司法服务要求颇高。②倘若广东法院不能顺畅导入香港法，必然影响港企、港人的投资信心与自贸区的开发建设。广东法院应对适用香港法持积极立场、秉务实态度，努力革新现行审判组构。引入具备香港法智识的人士以人民陪审员的身份参与涉港案件的审理是深圳市南山区人民法院（以下简称南山法院）、前海合作区人民法院（以下简称前海法院）、广州市南沙区人民法院（以下简称南沙法院）、珠海市横琴新区人民法院（以下简称横琴法院）探索的自贸区司法创新举措。港籍陪审是广东自贸区司法改革的新动态，对其进行理论分析和实践提炼尤为必要。 一、港籍陪审的试行背景 法律需求的独特性、法律适用的困扰与区际法律的冲突是港籍陪审探索式试验的基础环境。 （一）法律需求的独特性 基于广东自贸区独特的法律需求，南山法院、前海法院、南沙法院与横琴法院不约而同地对涉港案件予以特别关注，并对这类案件的处理试行特别程序。（1）涉港案件的增多。广东自贸区立足于粤港深度融合，港资将是区内的主要资金来源，港企、港人则是重要投资主体。这决定了涉港案件势必成为广东自贸区法院的重要案源。20XX年至20XX年3月，前海法院受理涉港案件727件，約占总受案的40%。20XX年10月至20XX年10月，南沙法院受理涉港澳案件139件，年均增长近50%。（2）香港法适用的渐趋频繁。法域竞争理论认为“法律是市场上交易的商品，各法域之间应当进行法律竞争。”[1]在法律市场中，企业或人民可以依据其偏好、利益来选择受束法律，而非由法域政府强行指定。以前海蛇口片区为例，8169%的企业认为适用香港法是增强港企、港人投资自贸区信心的保障，7645%的企业表示愿意与前海注册港资企业签订商事合同时适用香港法，7064%的企业认为香港法更符合商业运作规律。[2]此外，《涉外民事关系法律适用法》及司法解释赋予涉港案件当事人自由选定准据法的权利。实践需求与法律赋权使得香港法将成为广东自贸区法院准用较多的准据法。（3）现代服务业的发展对司法服务的高要求。广州南沙新区片区建设以生产性服务业为主导的现代产业新高地和具有世界先进水平的综合服务枢纽；深圳前海蛇口片区建设我国金融业对外开放试验示范窗口、世界服务贸易重要基地和国际性枢纽港；珠海横琴新区片区建设文化教育开放先导区和国际商务服务休闲旅游基地，打造促进澳门经济适度多元发展新载体。 自贸区将涌现出的众多新的产业发展模式和方法，全面革新我国现代服务业的发展体制。当前，广东自贸区已培育跨境电商、商业保理、供应链金融等新业态，与此同时，互联网金融、保理合同、场外股票融资等新型案件日渐增多。这类产业创新可能游离在现行法律调整范围之外，具有成文法传统的内地法律体系因其滞后性而显得力不从心。对产业创新可能引发的民商事纠纷，广东自贸区法院应以前瞻的眼光，通过司法创新保障自贸区现代服务业的持续发展。 （二）法律适用的困扰 在涉港审判中多趋向回避适用香港法。有学者随机抽取20XX年至20XX年广东法院审理的50起涉港案件加以分析。其中，适用大陆法的有47件，适用香港法的有2件，同时适用大陆法和香港法的有1件，适用国际法或国际惯例的为0件。[3]近年来，我国涉港审判的立法渐趋完善，涉港司法品质是否有所提高？笔者抽样分析了20XX年至20XX年南山法院前海法庭审理的100件涉港案件。特此说明，前海法庭系前海法院的前身，原隶属南山法院。 我们发现涉港审判法律适用仍旧保守：适用大陆法的有97件，适用香港法的有2件，同时适用大陆法和香港法的有1件，适用国际法或国际惯例的为0件。 这一情势源于法律传统的差异与法律查明的困难。在法律传统上，内地与香港分属大陆法系