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PAGE 4 To（收件人）: XXX 互联网金融公司 From（发件人）: 王洪燕、王晨子、李熙泽 Date(日期)：2015年12月22日 Re(主题)：VIE架构结构相关法律问题研究 本备忘录拟就VIE结构相关的法律问题进行研究，分析该结构的主要内容及应用案例，探究该架构的功能与风险，并浅析《外商投资法》（草案）对其的可能影响。 一、VIE结构概览 1. VIE结构的概念 VIE是“Variable Interest Entity”的缩写，直译为“可变利益实体”。本文所讨论的“VIE结构”在国内又被称为“协议控制结构”或 “新浪结构”，具体是指境外融资实体通过其股权控制的外商独资企业（以下称“WFOE”）以协议的方式控制境内运营实体（以下称“OPCO”）的一种投资结构，其中的OPCO就是境外融资实体的VIE（可变利益实体）。 2.VIE结构的搭建 VIE结构搭建方法大致如下：1）公司创始人各自在境外如BVI设立壳公司；2）公司创始人通过其BVI壳公司在境外如Cayman共同创设一个控股公司作为境外融资和拟上市实体；（3）境外融资实体在香港设立一个壳公司；（4）香港壳公司在境内设立全资子公司WFOE;(5)境内的WFOE与运营实体OPCO及其股东签署一系列控制协议。 创始人B 创始人B 创始人A 员工期权VC/PE 投资者BVI公司BVI公司 100% 100% 员工期权 VC/PE 投资者 BVI公司 BVI公司 开曼公司 开曼公司 香港公司 100% 香港公司 境外 创始人B创始人A境内 创始人B 创始人A 100% 外商独资企业 (WFOE) 外商独资企业 (WFOE) 协议控制 100% 协议控制 境内运营实体（OPCO） 境内运营实体（OPCO） 3.协议内容 VIE结构的核心功能是以协议控制方式，实现对直接持股有困难的境内OPCO的实际控制和财务合表。实践中，WFOE一般会和OPCO及其股东围绕实际控制和财务合表这两个核心问题，签订一系列协议，一般包括以下内容： 3.1 独家服务协议 通常由WFOE与OPCO签署，约定WFOE向OPCO提供某种类型的服务，如咨询服务、技术服务等，OPCO需向WFOE支付一定的费用作为前述服务的对价，从而达到将OPCO的利润转移至上市公司体系内的目的。 3.2 业务合作协议 通常由WFOE、OPCO以及OPCO的股东三方签署，协议的主要内容为确保WFOE对OPCO内部制度和人员的控制条款，以及OPCO的一系列不作为承诺，包括不得从事与过往经营不一致的业务活动，不得擅自进行重大重组、收购或投资，不得擅自融资贷款或对外提供担保等。在体例上，业务合作协议可能被作为一项独立的协议单独签署，也有可能作为一部分内容被整合进独家服务协议中。 3.3 委托协议 通常由WFOE、OPCO以及OPCO的股东签署，约定OPCO股东将其在OPCO的股东权利（主要为表决权）委托给WFOE或者WFOE指定的人士行使。 3.4 独家购股权协议 通常由WFOE与OPCO的股东签署，约定WFOE或WFOE指定的第三方有权在其认为合适的任何情况下，以名义对价或中国法律允许的最低价，购买OPCO的股权（份）。 3.5 借款协议 通常由WFOE与OPCO的股东签署，约定WFOE向OPCO的股东提供投资境内OPCO的资金。实践中，OPCO的运营资金问题也存在通过借款方式以外的其他方式来解决的途径。故一般而言，《借款协议》并非是VIE协议的必要组成部分。另外，值得注意的是，本条所述的借款方式，在现有规范体系内，会面临资本金结汇上的困难。 3.6 股权（份）质押协议 通常由WFOE与OPCO的股东签署，主要内容为OPCO股东将其持有的OPCO股权（份）质押给WFOE，以担保前述协议下OPCO及其股东负有的合同义务的履行。 二、VIE结构的适用 VIE结构最早诞生于我国的互联网行业，因为从事增值电信业务的互联网企业在境内很难取得融资或上市，只能寻求境外融资和上市；但我国的增值电信业务实行许可制，且限制外商进入，包括持股比例和外资背景限制等。为了协调这一局面，该等互联网企业采取VIE结构实现境外融资或上市目的。 自2000年新浪网在美国纳斯达克成功上市并首开互联网企业采用VIE结构在境外上市的先河以来，许多知名的互联网公司纷纷效仿。随后，该等模式也逐渐被其他限制外商投资的行业和领域所借鉴和效仿，如教育培训领域、广告新媒体领域等。 以暴风科技红筹回归之前的VIE结构为例：Keli、Matrix以及IDG等境外