合同法律风险及控制.pptVIP

第四、关于合同用语问题 ? 应注意审查法律用语的准确性。 ? 注意法律用语： 如“定金”与“订金”、“权利”与“权力”、“抵 押”与“质押”等的区别。 ? 避免使用不可量化或模棱两可的词语： 如巨大的、重要的、优良的、 好的、大的、 大约、相当等。 ? 标点符号亦不可轻视： “无杂质、腐烂”，但合同中却写成 了“无杂质，腐烂”， ? 多音字使用不当： ? 履行义务期间表述 ：“后”字应限定时间。 ? 列举内容时采用 “包括但不限于：……” 的表述方式 第五、关于分支机构对外签约问题 ? 法人的分支机构若属于“其他组织”的范畴，可以作为法律上的合同主体。 ? 法人分支机构不具备完备的合同签署权限，因此与其签约可能存在一定的法 律风险。 ? 同时，还应结合该分支机构规模大小、履约能力高低等情况，全面衡量与其 签约的法律风险。从安全角度考虑，建议最好要求该分支机构提供相应法人 对其签署合同的授权文件。 ? 若为法人非依法设立的分支机构或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分 支机构，且未经法人授权，则其自身不具有民事主体资格，其对外签订的合 同一般会被确认无效。只有事后经法人追认，方可视为法人行为，可被确认 有效。 ? 原则上不得同此类分支机构签订合同。 第六、付款条款 设立付款条款的意义： 付款条款应将价款的支付条件和对方在各阶段应履行的合同义务密 切联系，通过设定价款支付的时间点和付款比例来促使合同对方及时 如约履行合同义务。 存在问题： A 、分期付款的合同，付款比例不恰当，首付款比例过高，付款条件未 与制约对方履行相应合同义务相结合等。 B 、不应一次性付款的合同选择了一次性付款； 建议： ? 根据合同中对方应履行的主要合同义务，确定若干个付款时间点，如： 合同生效时间；合同经相关管理部门批准、登记、备案的时间；交付 时间；验收合格时间；质量保证期届满时间。 第七、关于不可抗力条款 含义： 不可抗力是不能预见，不能避免并不能克服的客 观情况 。 设定原则 ： ? 应根据企业在具体合同中的不同地位来具体分析。目前各项合同类别 中，一般均应设置不可抗力条款，尤其是对于施工、采购、租赁类等 合同而言。 如合同中的主要义务由相对方履行的，则对于不可抗力条款，可作较 为原则性的规定，同时对于列举的不可抗力事件则可以尽可能的少。 第八、关于违约责任条款 1 ，违约条款的重要性 违约条款是判断合同质量的重要因素 违约行为不要中避免 没有违约条款就没有法律保障 2 ，违约责任： 违约责任是违反合同应承担的法律后果 承担形式主要有五种：继续履行、赔偿损失、采取补救措施、违约金责任和定金责任。 3 ，常见问题： 违约责任约定简单、不具体或者根本不作约定 如：违约方赔偿守约方一切损失，依据合同法承担违约责任，概括约定赔偿数额。 “否则，承担一切法律责任”“按法律的规定处理” 第八、关于违约责任条款 4 ，建议： A 、根据合同性质和目的选择违约责任承担方式。 B 、在违约条款的设计上，采用多种违约责任承担方式， 加重对方的违约成本，制约对方的违约行为。 C 、数额的确定方式是否明确具体，最好有明确有计算方 式，减少证明责任。 D 、违约金有限定 《合同法》司法解释（二）明确规定，“当事人约定的违约金超过造成损失 的百分之三十的，一般可以认定为 合同法 第一百一十四条第二款规定的“过 分高于造成的损失”。 合同法律风险专题讲座 天生律师事务所 杜兴开 天地药业 2014-11 主要内容 ? 第一部分 合同法律风险 ? 第二部分 合同审查中的常见问题及建议 ? 第三部分 合同管理 ? 第四部分 关于天地药业合同文本 合同的重要性 ? 法律谚语：财富的一半来自合同 ? 合同无外不在 ? 什么是合同 ? 《合同法》规定： 合同是 平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变 更、终止民事 权利、义务 关系的 协议 ? 合同是 协议 ? 合同主体是 平等 的 ? 《合同法》主要调整 财产关系中的财产流转关系 ? 核心是 权利、义务 ? 法律谚语：契约的总和即为市场 ? 合同内容一字千金 例： A ：货到付款 → 贷到付款 货到 全 付款 B ： 甲与乙口头约定，乙向甲借款 10 万元，乙方还了部分款项向向甲方出具一 张凭据“还欠款 2 万元”。 C ：定金与订金。 定金是一个规范的法律概念，是合同当事人为确保合同的履行而自愿 约定的一种担保形式。 订金并非一个规范的法律概念，实际上它具有预付款的性质，是当事 人的一种支付手段，并不具备担保性质 D ：法人与法定代表人 法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组 织。法定代表人是依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人。 法人是组织，法定代表人是自然人 提纲 ?