2020年10月自考《商法学》 商法通论 (第五版)PPT--上课用凌程明.pptVIP

第一章 商法导论 常考知识点 商事的范围 商事关系的特点 商法的调整对象 商法的基本特点 商法与民法的关系 现代商法的发展趋势 第一节商法概述 一、商的概念 现代商法中商事的范围大致可以分为以下四种： 直接媒介财货交易以及传统上被纳入基本商事活动的“固有商”。 间接以媒介货物交易为目的的营业活动。 虽不具有直接或间接媒介货物交易之行为目的，但其行为性质与“固有商”和“辅助商”有密切联系或者为其提供商业条件的营业活动。 仅与“辅助商”或第三种商有牵连关系的营业活动。 第一节商法概述 二、商法的概念 （一）英美法系的商法概念——Commercial Law，Business Law， Mercantile Law和Law Merchan （二）大陆法系的商法概念 （三）我国的商法概念 第一节商法概述 三、商法的分类 （一）古代商法、中世纪商法、近代商法和现代商法 （二）英美法系商法和大陆法系商法 （三）形式商法和实质商法 （四）广义商法和狭义商法 第一节商法概述 四、商法的调整对象——商事关系 按照我国学者的观点，商事关系具有下列特点： （一）商事关系是发生在平等商事主体之间的社会经济关系 （二）商事关系是商事主体基于营利目的而建立的 第一节商法概述 五、商法与其他部门法的关系 （一）商法与民法的关系 1.民法的一般适用和补充适用 2.商法的适用优先于民法 3.商法的效力优于民法 （二）商法与经济法的关系 第一，商法和经济法分离说。 第二，商法和经济法合一说。 第三，经济法为促成民商合一而代替商法的总名称的法。 第一节商法概述 （三）商法与劳动法的关系 其一，商法与劳动法的关系是一般法与特别法的关系。 其二，西方许多国家的法律把企业所有人与企业管理人的关系作为委任关系，而把企业所有人与工人的关系作为雇佣关系。 其三,商法和劳动法交错适用的状况。 （四）商法与国际法的关系 第二节 商法的历史发展 一、古代商法 二、中世纪的商法 三、近代商法 四、现代商法 第二节商法的历史发展 五、商法产生的原因及现代商法的发展趋势 （一）商法产生的原因 1.商法的产生是商品经济进一步发展的内在要求 2.商法的产生是国家推行重商主义政策的结果 （二）现代商法的发展趋势 1.动态化的趋向 2.大陆法系和英美法系的相互渗透 3.国际化与统一的趋向 4.商务电子化的趋向 第三节 商法的基本特点与原则 一、商法的基本特点 （一） 商法兼具公法和私法的特性，是公、私法结合的法，但其本质仍为私法 （二）商法以促进和保护商事交易中的利益实现为主旨，具有营利性 （三）商法适应商事交易现代化、科技化的要求，具有较强的技术性 （四）商法适应商事交易国际化的要求，具有国际性 （五）组织法与行为法相结合 第三节 商法的基本特点与原则 二、商法的原则 （一）依法自由行使权利原则 （二）商事主体意思自治原则 （三）诚实信用原则 1.商法中诚实信用原则的概念 2.诚实信用原则对商事主体的约束功能 3.诚实信用原则解释、评价、补充法律行为的功能 4.诚实信用原则填补法律和合同漏洞的功能 第三节 商法的基本特点与原则 （四）合法原则 （五）尊重公共利益、公序良俗原则 （六）鼓励交易原则 （七）保障交易便捷原则 1.交易简便性 2.短期时效主义 （八）维护交易安全原则 1.强制主义 2.公示主义 3.外观主义 4.严格责任主义 第四节 民商合一的理论基础 一、民商合一与民商分立的主要观点 二、对民商合一与民商分立主要观点的评析 三、民商合一与民商分立对于现代民商立法的影响 四、构建和谐的民商合一法律体系 在民商立法和法律适用中应处理好如下方面三个关系： 第一，在立法文件的制定上，要采取制定民法典的同时在民法典之外另订商事法规的办法。 第二，在立法内容上，民法典规范一般的商品经济活动，商事法规规范具体的商品经济活动。 第三，在法律适用效力上，商事法规有优先于民法适用的效力。 第五节 商法思维与学习方法 一、什么是商法思维？ 【案例】 “美国特拉华州南方铜业股东派生诉讼案” 第五节 商法思维与学习方法 二、如何形成商法的思维？ （一）建立以商人为视角的法律风险思维 【案例】 “上海日腾投资管理公司与上海亨井联接件公司买卖合同纠纷上诉案” （二）深刻理解商法意思自治原则并灵活运用 【案例1】 某人身保险合同效力案 【案例2】 “中国对赌协议第一案”——海富投资诉世恒有色、香港迪亚 （三）明确鼓励交易为核心的商事立法原则 第五节 商法思维与学习方法 三、商法学习的基本方法 （一）扎实的民法学理论基础 （二）在实践中学习商法并融会贯通 （三）广泛了解其他学科的基础知识 （四）了解国际商事立法条约以及国际商事规则和惯例 参考文献 范健，王建文.商法的价值，源流及本体.北京：中