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二选一行为对行政机关的监管 摘要：“二选一”行为是电商平台获取市场竞争优势地位的有效途径，但其可能会对相关利益主体带来负面影响。作为平台经济模式下的全新产物，“二选一”行为对行政机关的监管能力提出了新的挑战。为实现对“二选一”行为的有效监管，针对规范理论依据薄弱、技术手段的隐蔽性、行政执法威慑力不足、协同治理模式乏力等现实问题，应采取确立包容审慎监管原则、引入相对优势地位理论、推进监管手段的创新、完善协同治理体系之具体解决手段。 一、“二选一”行为概念辨析（一）“二选一”行为的定义与特征。所谓“二选一”行为，即电商平台基于自身的平台优势地位，要求自身平台内的经营者只能与自己交易，而不得同时与除自己以外的电商平台进行交易，从而限制平台内经营者经营活动的行为。“二选一”行为在实践中表现出单方性、时限性、强制性、多样性等基本特征。单方性表现为“二选一”并非电商平台与平台内经营者合意之结果，而由电商平台单方面提出。对此，平台内经营者只能选择接受或是拒绝，而无法与电商平台沟通或协调。时限性表现为电商平台提出的“二选一”时间点，往往集中于各大电商平台开展促销活动之前。一方面，由于各大电商平台开展促销活动的同质化越来越严重，锁定优质商家能够保障平台脱颖而出；另一方面，由于促销活动期间用户流量大增，锁定优质商家能够提升将用户流量变现为实际购买力的可能性，继而提升电商平台的经营效益。强制性表现为平台内经营者面对“二选一”要求所能做出决定的唯一性。虽然电商平台在提出“二选一”要求时看似较为温和，但若经营者拒绝“二选一”，则电商平台会利用其提供信息存储介质和传输通道的优势地位，通过屏蔽商家店铺、降低搜索排名、控制用户流量引入等多种技术手段影响经营者的正常经营，从而迫使其停止在其他电商平台上的经营活动。（二）“二选一”行为的负面影响。电商平台通过“二选一”行为开展竞争活动一直广受争议，主要原因在于此种竞争方式客观上会给电商平台、平台内经营者、消费者带来一定程度的负面影响。对电商平台来说，优质商家是电商平台吸引用户的重要因素。一旦“二选一”行为成为行业竞争的常态，将会直接增加中小型电商平台获取优质商家资源的难度，继而演变成电商平台行业无形的准入门槛。大型电商平台的优势地位将进一步凸显，可能加剧电商平台的行业垄断。同时，对于大型电商平台来说，一旦行业竞争固化，其基于自身所占有的平台优势地位所面临的生存压力将显著降低。市场竞争机制的积极效用将难以得到全面发挥，大型电商平台可能由此怠于创新而导致发展活力降低。对平台内经营者来说，随着市场竞争日渐激烈，“二选一”也逐步从仅针对大型平台内经营者向中小型平台内经营者顺延。对于大型平台内经营者来说，由于其具有大量稳定的消费群体，若是其拒绝“二选一”要求，选择其他电商平台开展商业活动，会导致该平台经营者用户流量直接损失。因此，大型平台内经营者与电商平台客观上处于较为平等甚至于相对强势的地位，在是否接受及如何接受“二选一”要求等问题的沟通协调上，均具有更大的话语权。但对于中小型平台内经营者来说，其对于电商平台具有更强的依赖性，更多的经营平台意味着更多的潜在用户。“二选一”要求将直接阻断其在其他电商平台与消费者建立的潜在联系，使其发展受阻。同时，在不同电商平台建立销售网络需要投入大量的人力、物力和财力，而“二选一”要求中小型平台内经营者关闭其他电商销售渠道，这意味着其将直接损失该部分的前期成本投入，从而带来较大的经济压力。此外，一旦中小型平台内经营者被锁定在特定电商平台以后，竞争平台的消失会进一步强化其对于该平台的依赖性，亦会同时弱化其在该平台的话语权，将来可能受到更多的限制。对消费者来说，消费者对于电商平台的选择并不仅仅考虑其平台内经营者的数量，电商平台所提供的物流速度、售后服务、争议解决等，同样是其考量的重要因素。“二选一”要求平台内经营者仅在特定、唯一的电商平台开展销售活动，在此种情形下，消费者仅能以平台内经营者为导向来选择电商平台，而无法对电商平台进行二次选择。可见，“二选一”在客观上限缩了消费者购物时的选择空间，是对消费者选择权的间接限制。同时，根据前述，电商平台的“二选一”行为不仅会导致中小型平台内经营者失去大量的潜在用户，而且会给其造成直接的经营成本损失。此种情形下，部分中小型平台内经营者以往薄利多销的经营模式将受到挑战，其可能会选择提升商品价格以弥补其在“二选一”行为中遭受的损害。如此，“二选一”行为的实施成本最终会转移到消费者身上，利益受损的仍然是消费者。二、规范“二选一”行为的理论依据明确的规范依据能够为相关部门的监管活动提供清晰的指引，确保行政执法活动的一致性和统一性，维护执法主体的权威性。当前，规范“二选一”行为的理论依据主要有三种。（一）排他性协议