浅谈建设工程施工合同中违约责任的认定.docxVIP

浅谈建设工程施工合同中违约责任的认定.docx

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浅谈建设工程施工合同中违约责任的认定 审讯理论中,建立工程施工合同纠纷的违约行为主要表现发包人拖延付款、拖延验收和结算等;承包人拖延完工、拖延交付、其施工的工程质量不合格等。发承包双方的违约行为往往互相交叉,互为抗辩。对此,要分别作出认定和处理。当前,在违约责任的认定和处理方面,需要留意把握好以下三个方面的问题。 1、工期延误违约责任的认定处理 ????如工程未能在合同商定的期限内开工,发包方会要求承包方担当工期违约责任,承包方会要求发包方赔偿其停工、窝工损失。审讯理论中遇到的主要问题是:承包方因发包方在施工过程中未按合同商定支付工程进度款或供应原材料、设备、场地、技术资料而主见工期顺延权,即其针对发包方的先履行抗辩权能否得到支持?按照《合同法》第283条的规定,发包人在施工过程中未按合同商定支付工程进度款或供应原材料、设备、场地、技术资料等,承包人可以顺延工期,即享有工期顺延权。但是,当事人经常在合同中就上述状况商定了承包方应当办理工期顺延签证。假如在实际履行中承包方没有办理工期顺延签证,如何认定和处理?笔者认为:〔1〕、发包方未按合同商定支付工程进度款,承包方未按合同商定办理工期顺延签证,发生纠纷后承包方主见工期顺延权的,不能简洁地据此认定承包方丢失了工期顺延权。因这里主要是考虑到目前建筑市场发包方处于强势,承包方往往在施工过程中很难办到工期顺延的签证,在这种状况下,假如承包方可以举证证明其在办理签证的期限内向发包方提出了顺延工期的要求,或者其能举证证明发包方拖延支付工程款情节较为严峻而影响了施工进度的,对其工期顺延权主见应予以支持。假设承包方不能举证证明其提出过工期顺延的要求,且发包人拖延支付工程款情节较轻,并不必定导致工程进度延误的,那么不认定承包方享有工期顺延权。此外,因发包方拖延支付工程进度款而认定承包方享有工期顺延权的,一般工期顺延的期限应当顺延至发包方付清进度款之日止。〔2〕、发包方未按合同商定供应原材料、设备、场地、技术资料,承包方未按合同商定办理工期顺延签证,承包方在诉讼中主见工期顺延权的,一般应予支持。因为发包方未按合同商定供应施工所用原材料、设备、场地、技术资料,承包方就无法进展施工,必定导致工期延误,这属于承包方无法克制的状况,如不支持承包方的工期顺延权恳求,既不符合客观状况,也有违公正。 2、工程质量责任认定的有关问题处理 ????一是发包人与承包人对工程质量是否合格或者对导致工程质量出现问题的缘由及双方责任大小有争议的,假如不能根据双方供应的证据材料予以认定,那么应托付有相应鉴定资质的鉴定机构进展鉴定。 ????二是因承包人的缘由致使工程质量不符合商定的,根据《合同法》第281条的规定,发包人有权要求承包人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。承包人回绝修理、返工、改建的,根据《司法说明》第11条的规定,发包人可以依据工程质量问题的严峻程度,相应削减支付工程价款。 ????三是因发包人供应的原材料质量不合格,或供应的设备、技术资料等不符合合同商定,从而导致工程质量不合格或质量缺陷的,那么根据《司法说明》第12条规定的精神,该工程质量责任应由发包人担当,发包人不得以此为由拒付或少付工程款。同时,发包人因其过错造成承包人停工、窝工等损失的,仍应担当相应的赔偿责任。承包人对导致质量问题有过错的,也要担当相应的过错责任。四是发包人擅自用法未开工验收的工程,承包人仍应按照合同商定担当工程保修义务和责任。因为工程质量保修义务既是建立工程施工合同商定的义务,也是建筑法所规定的承包人的法定义务,其与发包人擅自用法未开工验收工程并无必定联络,对于开工验收合格的工程,承包人也要按照合同商定和法律规定担当工程质量保修义务和责任。 3、商定违约金数额过高的调整处理 ????《合同法》第114条第2款规定:“商定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请 求人民法院或者仲裁机构予以适当削减。〞由于在建立工程施工合同纠纷中当事人违约行为的详细状况很冗杂,因此,推断当事人在建立工程施工合同中商定的违约金是否过高,不行能有一个统一而详细的客观标准。在审讯理论中,可以依据以下几个方面的因素进展综合审查断定: 〔1〕、违约金数额与当事人的实际损失之间的比例; 〔2〕、违约金数额与合同总价款、当事人未履行价款之间的比例; 〔3〕、当事人违约的缘由及过错大小; 〔4〕、违约金数额与违约方所获得的合同利润之间的比例; ?(5)、违约的时间长短。鉴于建立工程施工合同的标的物金额一般较大,现阶段建筑行业的利润率较低等实际状况,笔者认为,依据《合同法说明〔二〕》有规定,在无法确定非违约方当事人实际损失的状况下,假如合同商定的违约金超过了合同价款的10%,那么可以确定该违约金过高,并予以适当调整。 行勘察、 设计, 根据国家公布的收费标准支付勘察设

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