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2010年3月,卫生部出台《餐饮服务食品安全监督管理办法》(卫生部71号令),第四十四条规定:“本办法所称违法所得,指违反《食品安全法》、《食品安全法实施条例》等食品安全法律法规和规章的规定,从事餐饮服务活动所取得的相关营业性收入。” 最高人民法院关于审理生产、销售伪劣产品刑事案件如何认定“违法所得数额”的批复:全国人民代表大会常务委员会《关于惩治生产、销售伪劣商品犯罪的决定》规定的“违法所得数额”,是指生产、销售伪劣产品获利的数额。 五、调查终结报告 6、引用法律条款描述不准确。 此案描述违法了 《药品管理》第四十九条第一款和第二款第(六)项 五、调查终结报告 《药品管理法》第四十九条 禁止生产、销售劣药。 药品成份的含量不符合国家药品标准的,为劣药。 有下列情形之一的药品,按劣药论处: (一)未标明有效期或者更改有效期的; (二)不注明或者更改生产批号的; (三)超过有效期的; (四)直接接触药品的包装材料和容器未经批准的; (五)擅自添加着色剂、防腐剂、香料、矫味剂及辅料的; (六)其他不符合药品标准规定的。 五、调查终结报告 7、调查终结报告内容不全。报告内容要包括:当事人基本情况、案由、违法事实及证据、调查经过等;拟给予行政处罚的,还应当包括所适用的依据及处罚建议。 六、合议 《食品药品行政处罚程序规定》第三十五条 承办人提交案件调查终结报告后,食品药品监督管理部门应当组织3名以上有关人员对违法行为的事实、性质、情节、社会危害程度、办案程序、处罚意见等进行合议。 合议应当根据认定的事实,提出予以处罚、补充证据、重新调查、撤销案件或者其他处理意见。 六、合议 1、合议只注重形式,不注重内容,对证据不充分,事实不清的情况等情况不提出意见2、无合议记录。 3、提出从轻减轻处罚,未提出相关依据。 4、合议的案情与调查的事实不符。 六、合议 2、不记录合议人员 的发言,只记录了 合议结果。 六、合议 5、伪造案件合议记录。 全议人员只记录职务,不记录姓名、签名系1人 七、集体讨论 《食品药品行政处罚程序规定》第三十九条 对情节复杂或者重大违法行为给予较重的行政处罚,应当由食品药品监督管理部门负责人集体讨论决定。集体讨论决定的过程应当有书面记录。 重大、复杂案件标准由各省、自治区、直辖市食品药品监督管理部门根据实际确定。 七、集体讨论 《湖北省食品药品监督管理系统规范行政处罚自由裁量权适用规则》第三十八条 本机关分管负责人对具有下列情形之一的案件,应当提请本机关案件审理委员会或相应机构集体讨论行政处罚拟定意见: (一)对个人罚没款5000元以上、对单位罚没款30000元以上的;(二)责令停产或停业、吊销许可证或撤销批准证明文件的; (三)适用听证程序的; 七、集体讨论 (四)对严重违法行为适用减轻处罚或对一般违法行为适用减轻处罚低于法定下限50%的; (五)适用法定上限处罚的; (六)需要集体讨论的其他案件。 七、集体讨论 存在的主要问题: 1、应该进行集体讨论的未进行。 2、处罚决定与案件集体讨论形成的决定性意见不符。 3、从重处罚未经集体讨论决定。 八、事先告知 《食品药品行政处罚程序规定》第三十六条 食品药品监督管理部门在作出处罚决定前应当填写行政处罚事先告知书,告知当事人违法事实、处罚的理由和依据,以及当事人依法享有的陈述、申辩权。 八、事先告知 存在的主要问题:1、擅自增加处罚种类。发现各县市案卷中有限期办证,责令改正、责令召回等处罚。 相关规定:《中华人民共和国行政处罚法》第八条 行政处罚的种类: (一)警告; (二)罚款; (三)没收违法所得、没收非法财物; (四)责令停产停业; (五)暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照; (六)行政拘留; (七)法律、行政法规规定的其他行政处罚。 八、事先告知 2、无行政机关印章。 八、事先告知 3、告知当事人违法事实不清。 4、相关证据不能支持违法事实成立。 5、引用法律条款描述不准确。 6、未对违法产品进行没收。 7、擅自涂改。 8、文书规范性不符合要求。行数、字数、字体不符合要求。 八、事先告知 行政处罚文书是对外正式公文。根据《党政机关公文格式》规定:一般每面排22行,每行排28个字,并撑满版心,特定情况可以作适当调整;标题一般用2号小标宋体字;正文一般用3号仿宋体字。 八、事先告知 9、自由裁量权使用不规范。 10、违法所得计算不准确。 九、听证 《食品药品行政处罚程序规定》第三十七条 食品药品监督管理部门在作出责令停产停业、吊销许可证、撤销批准证明文件、较大数额罚款、没收较大数额财物等行政处罚决定前,应当告知当事人有要求举行听证的权
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