企业改制重组税务风险特征的归纳分析.docxVIP

? ? 企业改制重组税务风险特征的归纳分析 ? ? 樊其国 为支持合并、分立、出售、置换等形式的企业重组行为，财政部、国家税务总局出台了一系列企业重组的税收优惠政策，纳税人可以尽享与之相关的各项税收优惠。但是，企业重组税收优惠是有限制性条件的，一旦运用不当的话，可能丧失其享受资格，进而造成税务风险隐患，甚至引发各种税收风险。因此企业改制重组的过程中，在充分享受税收优惠政策的同时，应当积极采取有效措施加以防范，及时规避改制重组税务陷阱，谨慎处理相关税务问题，善于化解潜在的税务风险。 国内特殊重组范围的不确定性风险 《关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》（财税［2009］59号，以下简称财税59号）和《企业重组业务企业所得税管理办法》（2010年国家税务总局第4号公告），借鉴了企业重组税收政策和征管模式的国际经验，初步规范和建立了企业兼并重组过程适用的企业所得税法规体系，特别体现在对符合特定要求的兼并重组适用特殊性税务处理。符合此税务处理的条件是：兼并重组具有合理商业目的，经营期限限制（重组后12个月内不改变原实质性经营活动），持股期限限制（重组后连续12个月不得转让），标的资产、股权比例要求（占总体资产股权不少于75%），股权支付限制（股权支付不低于85%）。但特殊重组并不是永久免税，而是税法特别许可的纳税递延，体现了税收不妨碍企业正常重组业务的中性原则，因为企业在特殊重组中通常没有或仅有很少现金收入，若是强行要求相关方企业均按一般重组缴税，则明显会给相关企业带来现金流压力，从而妨碍企业从商业需要出发开展重组业务，最终导致全社会经济效率损失。虽然上述文件体系明确了适用特殊重组的情形条件，但后续有关的说明、解读和释例仍有待完善。因此可以看出，国内特殊重组范围具有不确定性。 跨境特殊重组的滥用组织形式风险 《关于加强非居民企业股权转让所得企业所得税管理的通知》（国税函［2009］698号）第六条规定，境外投资方（实际控制方）通过滥用组织形式等安排间接转让中国居民企业股权,且不具有合理的商业目的,规避企业所得税纳税义务的,主管税务机关层报税务总局审核后可以按照经济实质对该股权转让交易重新定性,否定被用作税收安排的境外控股公司的存在。该文件重申了中国税务机关可视情执行一般反避税原则来否定境外中间控股公司存在的权力，即意味着在非居民企业通过转让中间控股公司股权（另一非居民企业）从而间接转让中国居民公司股权的情形下，如果中间控股公司缺乏在当地的商业实质，则可能被认定为是通过“滥用组织形式”来“规避企业所得税纳税义务”，最终该股权转让会被视为非居民企业直接转让中国居民企业股份而负有缴纳企业所得税的义务。对跨境企业重组更严格的附加规定，目的是阻止国内未实现收益的资产转移至国外，逃避在国内的纳税义务，防止交易方以获得税收优惠为目的，人为设计符合特殊重组条件的交易框架，享受有利税收待遇等避税行为。 不符合独立交易原则按照合理方法调整风险 企业与其关联方之间的业务往来，不符合独立交易原则而减少企业或者其关联方应纳税收入或者所得额的，税务机关有权按照合理方法调整。《企业所得税法实施条例》第一百一十条规定，《企业所得税法》第四十一条所称独立交易原则，是指没有关联关系的交易各方，按照公平成交价格和营业常规进行业务往来遵循的原则。因此，关联企业之间的业务往来定价应符合独立交易原则，否则税务机关有权按照《企业所得税法实施条例》第一百一十一条规定的可比非受控价格法、再销售价格法、成本加成法、交易净利润法、利润分割法或其他符合独立交易原则的方法进行调整。 非居民企业间接转让财产重新定性纳税调整风险 《关于非居民企业间接转让财产企业所得税若干问题的公告》（国家税务总局公告2015年第7号）第一条明确，非居民企业通过实施不具有合理商业目的的安排，间接转让中国居民企业股权等财产，规避企业所得税纳税义务的，应按照企业所得税法第四十七条的规定，重新定性该间接转让交易，确认为直接转让中国居民企业股权等财产。所称中国居民企业股权等财产，是指非居民企业直接持有，且转让取得的所得按照中国税法规定，应在中国缴纳企业所得税的中国境内机构、场所财产，中国境内不动产，在中国居民企业的权益性投资资产等。间接转让中国应税财产，是指非居民企业通过转让直接或间接持有中国应税财产的境外企业股权及其他类似权益，产生与直接转让中国应税财产相同或相近实质结果的交易，包括非居民企业重组引起境外企业股东发生变化的情形。间接转让中国应税财产的非居民企业称股权转让方。 《关于非居民企业间接转让财产企业所得税若干问题的公告》（国家税务总局公告2015年第7号）第十三条规定，股权转让方未按期或未足额申报缴纳间接转让中国应税财产所得应纳税款，扣缴义务人也未扣缴税款的，除追缴应纳税款外，还应按照企业所得