《外商投资法》知识产权保护的法治化：基本架构、动因与博弈逻辑.docxVIP

? ? 《外商投资法》知识产权保护的法治化 基本架构、动因与博弈逻辑 ? ? 罗 迎 （湖南大学，湖南 长沙 410082） 晚近以来，外商投资中的知识产权问题始终是外商以及外国政府的重大关切。中美多次知识产权争端与谈判、双边投资条约谈判、经贸磋商以及2018年以来的“贸易战”等都将外商投资中的知识产权问题作为重大谈判事项之一。如何把握外商投资中的知识产权保护尺度是考验东道国外资立法水平以及经济开放程度的重要试金石。2019年3月，中国在《外商投资法》中首次规定了知识产权保护条款，从而将外商投资企业知识产权保护的法治化向前推进了一大步，具有里程碑意义。此举通过法律明文规定的形式宣示了中国保护外商投资中的知识产权的坚定决心。然而，学界对《外商投资法》纳入知识产权保护条款背后的动因和经济逻辑的解释有所不足，本文拟从优化营商环境的视角探讨外商投资企业知识产权保护的法治化在构建开放型经济新体制中的重大意义，并以规范分析法尝试探讨其背后的国内外动因，以法律博弈论构建相应的博弈模型阐明其制度设计蕴藏的博弈逻辑。 一、优化营商环境与外商投资企业知识产权保护法治化 （一）制度型对外开放、优化营商环境与知识产权保护法治化的关系 一国营商环境的优劣直接影响其经济发展的质与量、快与慢。营商环境是指市场经济条件下各类市场营业主体开展公平竞争涉及的各种正式、非正式的制度性因素形成的背景或环境的总称。法治是营商环境的底线和根本保障，法治化的营商环境意味着稳定、公平、透明和可预期的营商环境。一国经济发展模式的变革会深刻影响其法律制度的设计走向。经过几十年的高速发展，中国对外开放的发展模式已由初期鼓励出口、引进外资为主的政策型对外开放模式迈入新时代全方位、高水平、多层次的制度型对外开放模式。中国对外开放模式的转型既是顺应第三代国际高水平投资保护竞争需求的理性选择，也是进一步提升利用外资质量的迫切需求强力推动下的结果。制度型对外开放经济新体制的建设离不开高水平、制度化、法治化的营商环境作为支撑。2015年，中共中央、国务院发布的《关于构建开放型经济新体制的若干意见》指出：“保持外资政策稳定、透明、可预期，营造规范的制度环境和稳定的市场环境。”“加强对外开放的法治建设，……着力构建稳定、公平、透明、可预期的营商环境。”党的十九届五中全会再次强调“要建设更高水平开放型经济新体制，全面提高对外开放水平”。由此可见，优化营商环境是制度型对外开放发展模式的重要内容。 自2005年世界银行发布的《营商环境报告》纳入“知识产权保护”指标以来，其在营商环境中的影响力得到了各东道国的普遍重视。①娄成武,张国勇.基于市场主体主观感知的营商环境评估框架构建——兼评世界银行营商环境评估模式[J].当代经济管理,2018,(6).知识产权保护尤其是外商投资企业知识产权保护的法治化水平成为投资者或母国衡量东道国投资或营商制度环境不可或缺的组成部分。在此背景下，各东道国均尝试改善自身知识产权保护水平以提升全球营商环境排名，从而在吸引外资的竞争中占据优势地位。制度型对外开放模式的主要内涵在于坚持全方位对外开放，对标国际先进制度和通行规则，在对外贸易、利用投资、境外投资、对外经济技术合作等多个领域制定与实施一系列与国际通行规则相衔接的基本制度和监管模式，用规则、章程、法律等手段引领和规范对外开放实践，创新制度竞争优势。②荀克宁.我国制度型对外开放的语境构建与路径探索[J].山东社会科学,2019,(10).建设开放型经济新体制的本质是要推动形成制度型对外开放经济发展模式。制度型对外开放发展模式内在地要求国家的各项经济政策尤其是外商投资政策应当保持稳定、连续、透明和可预期，它强调尊重规则之治、追求公平自由的市场竞争大环境，而这只有在全面推进依法治国的轨道下进行才有可能实现。③钟昌标.《外商投资法》与中国对外开放模式的转型[J].武汉大学学报(哲学社会科学版),2019,(5). 外商投资企业知识产权保护制度是外商投资政策的重要组成部分，建设制度型对外开放经济内在地要求包括外商投资企业知识产权保护制度在内的各项外资政策，既需要对标国际制度标准加以修改，又需要参照本国实际国情作出理性选择。从现阶段看，加强对外商投资企业的知识产权保护正当其时，是推动构建制度型开放经济新体制和优化吸引外资营商大环境的重要突破口。因此，在外商投资知识产权领域逐步有序对接国际知识产权保护规则，对其加以法治化保护，就成为制度型对外开放需构建的配套制度。外商投资企业知识产权保护制度建设是优化法治化营商环境不可或缺的部分，运用法律手段保证包括外商投资企业知识产权在内的外商投资政策的稳定、透明和可预期，有利于营造法治化的市场营商大环境，进一步提升外资对中国市场的信心，从而为新时代扩大对外开放、提升利用外资水平、推动建设更高