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论我国公司清算制度的完善 公司已成为市场经济中最重要的交易机构。本文对中国公司制度的研究已从公司的引入和运作开始，转变为公司的退出机制。我国现行《公司法》及相关司法解释正在不断地完善公司清算制度,但在司法实践中仍存在一些问题。现行法律框架下的清算制度仍然不能有效地迫使公司在解散事由出现后及时退出市场。我国应在借鉴各国清算制度的基础上寻求新的解决途径,并建立符合我国现状的、系统的、较为严密的公司清算制度,使债权人的正当权利在公司退出市场的最后关口得以保障,从而实现债权人和股东之间、控股股东和小股东之间的利益平衡。 一、 “空壳公司”在后危机时代,债权人单独启动强制清算程序的相关规定,其也在实践中出现了以下几个 目前,我国法律对公司清算问题的规制主要体现在以下方面:一是,最高人民法院《关于企业法人营业执照被吊销后,其民事诉讼地位如何确定的复函》(法经[200024号),明确了公司被吊销营业执照后,其法人地位依然存在,民事诉讼中由于公司组成人员下落不明无法通知参加诉讼的,可以其股东和开办者为被告,并要求承担清算责任。该函中涉及清算的内容已经包含在2008年公司法解释(二)当中;二是,修订后的《公司法》第184条增加了强制清算的内容,对于“逾期不成立清算组进行清算的,债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算”,并且在第185条至第190条规定了清算组的职权、清算财产的分配顺序、清算组的义务等内容;三是,2008年公司法解释(二)对公司强制清算、债权申报、民事责任等做了较为详细的规定;四是,最高人民法院于2009年11月4日发布了《关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要》,该纪要主要针对法院受理案件的部分程序做了规定。 实践中,在我国不断完善清算制度,相继出台了公司法解释二、纪要的背景下,债权人单独向法院申请强制清算的积极性并不大,“空壳公司”仍然存在。笔者作为兼职律师在唐山、邢台等地对债务企业做调查的过程中发现,被工商行政管理部门吊销营业执照后并没有进行清算,但找不到其办公地点、找不到其工作人员、找不到其相关财产的“空壳公司”大量存在。这些“空壳公司”的债权人手持法院的胜诉判决书和执行通知书,由于无法找到债务人的相关财产而无法实现权利,但债权人并未再行提起清算之诉,通常的做法是将这些债权打包出售。这种现象大量存在的主要原因是,债权人通过启动强制清算程序很难保障其合法利益的实现,反而会进一步扩大损失。法律应当寻求新的途径,杜绝空壳公司的存在。 结合现行法律规定和审判实践,目前清算制度仍存在的主要问题有以下几个方面:一是公司解散后尤其是公司基于违法事由被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销后,股东不主动清算,又无人提起强制清算申请时,可能出现长期无人清算而致大量“空壳公司”存在的问题;二是公司清算过程中,由于清算组成员意见相左等原因出现清算僵局而导致清算拖延时缺少解决机制;三是相关责任人之民事责任应进一步强化。 二、 完善中国公司清算制度的概念 (一) 中国企业清算体制的概念 1. 及时退出市场,确保利益实现 社会经济效率,是商法追求的最高价值,也是公司法追求的最高目标之一。因此应当采取简便快捷的程序和制度设计,使已经解散的公司尽快退出市场,保障债权人、股东等利害关系人的利益及时得到实现,避免因长期拖延清算给相关利害关系人造成不必要的损失,将其可能给各方利益主体造成的损失降至最低。 2. 公司法人格否认理论和公司社会责任理论的背景 传统的公司法律制度认为公司只是股东手中用于追求利润的工具,“股东的利益是公司的终极关怀”(P36),因而要求公司有效地贯彻其营利性目标以确保股东运用公司组织追求利益最大化。但19世纪末以来,社会经济状况发生了深刻变化,在民商法领域开始倡导个体在实现自身合法权益时,当兼顾他人及社会之利益,以实现法律的实质正义。在这种观念之下,公司法人格否认理论和公司社会责任理论逐渐形成,并成为现代公司法的发展趋势。 公司法人格否认理论是对股东有限责任理论的修正,公司社会责任理论是对传统公司法“股东利益至上”理论的修正,这两个理论的核心实质上是寻求公司股东与利益相关者之间的一种“利益平衡”,实现整个社会的和谐发展。我国2005年修订的《公司法》规定了公司社会责任,并引入了公司法人格否认理论,为公司债权人提供了较前更为完善的保护机制,体现了利益平衡的立法理念。遗憾的是,这一理念在《公司法》之清算制度中并无体现。 “利益平衡”理念应当贯彻公司制度始终,具体到公司清算制度,主要体现为股东与债权人(包括劳动债权人)之间以及控股股东与小股东之间的利益平衡。在清算制度的设计中,也应当坚持这一立法理念,使债权人的正当权利在公司退出市场的最后关口得以保障,从而实现债权人和股东之间的利益平衡。尤其是,公司清算作为公司退出市场的最后一个环节