从金疽儿之死到玉树打贾宝玉的罪与罚宝玉挨打的法律分析以《大清律例》和《刑案汇览》为视角.docxVIP

从金疽儿之死到玉树打贾宝玉的罪与罚宝玉挨打的法律分析以《大清律例》和《刑案汇览》为视角 《红楼梦》第33章《手跳唇，舌冒危险，怒落》中的“白玉吃饭”引起了研究人员的注意，但关于此事的法律分析很少。余宗其先生在《中国文学与中国法律》一书中运用《大清律例》分析后认为，“贾宝玉‘强奸不遂’后致死人命的行为和后果，应当判处极刑”，而“贾政把贾宝玉往死里打也是合法的”。1尹伊君先生在《红楼梦的法律世界》一书中用“家法”予以分析，认为贾宝玉的诸多行为触犯家法，贾政则是执行家法。2另有研究者以余宗其先生提出的问题为线索，论证《红楼梦》塑造的世界与《大清律例》的对应关系，进一步探究贾宝玉行为的法律定性和处罚。3上述研究灼见迭出，但不无缺憾，譬如，律例的援引失之粗疏，律例缺少必要的案例佐证等。本文将在上述研究之上，沿着既有的研究思路，运用《大清律例》和《刑案汇览》，以法律条文和案例，对《红楼梦》中“宝玉挨打”的文本进行法律分析，意在剖析对于贾宝玉的行为法律如何规制，贾政依律应当如何处置，藉此将研究的视野适当延伸到家法与国法之间。当然，本文所谓的“法律”，特指《大清律例》，分析之中则试图适当引入现代法学理论和概念，譬如刑法中的犯罪构成、刑事责任、刑事处罚等，而淡化传统律例术语。这种法律分析的意义在于揭橥《红楼梦》世界的法律面相，由此可以发现《红楼梦》的诸色人等亦如今世之芸芸众生，皆生活于法律之中。 一、 金推动的“犯奸” 金钏儿之死一案源自《红楼梦》第三十回“宝钗借扇机带双敲，龄官划蔷痴及局外”。贾宝玉与金钏儿调情，一侧午睡的王夫人听得二人的言谈不堪，“翻身起来，照金钏儿脸上就打了个嘴巴子，指着骂道：‘下作小娼妇，好好的爷们，都叫你教坏了’”，而后“唤了金钏儿之母白老媳妇来领了下去”。4在第三十三回“手足耽耽小动唇舌，不肖种种大承笞挞”中，金钏儿含羞忍辱，投井自尽。 金钏儿之死一案，案情极为简单而清楚：王夫人掌掴与宝玉调情的金钏儿，并将其逐出，金钏儿“含羞赌气自尽”。5显而易见，金钏儿的投井与王夫人的掌掴有直接因果关系，为避免行文枝蔓旁出，本文对王夫人在金钏儿之死中的法律责任不做分析，6而将研究的视野界定在由金钏儿之死等事引发的“宝玉挨打”一事之内。 贾政杖责贾宝玉的理由为“在外流荡优伶，表赠私物，在家荒疏学业，淫辱母婢。”7“流荡优伶，表赠私物，荒疏学业”诸行为当为贾宝玉“违犯教令”，可以简单地划归“家法”，下文详述。此处依据《大清律例》及相关案例分析“淫辱母婢”的“罪与罚”。“淫辱母婢”这一“事实”，缘自于贾政听信贾环的谗言：“我母亲告诉我说，宝玉哥哥前日在太太屋里，拉着太太的丫头金钏儿强奸不遂，打了一顿。那金钏儿便赌气投井死了。”8然而，依据清代律例，金钏儿和贾宝玉的调情并不构成奸情。 《大清律例·刑律·犯奸》“犯奸”条规定：“强奸者，绞；监侯。未成者，杖一百、流三千里。凡问强奸，须有强暴之状。妇人不能挣脱之情，亦须有人知闻，及损伤肤体，毁裂衣服之属，方坐绞罪。”9此处应特别注意律条中的律注，“凡问强奸，须有强暴之状。妇人不能挣脱之情，亦须有人知闻，及损伤肤体，毁裂衣服之属。”由此可知，贾宝玉与金钏儿的言谈与肢体接触不符合强奸罪的犯罪特征，不构成犯罪。于贾政而言，他获知的事实是：贾宝玉强奸王夫人的奴婢金钏儿不遂，并予殴打，金钏儿因而投井自杀。10金钏儿之死，变成了贾政之子贾宝玉强奸奴婢未遂，致使奴婢自杀的命案。对于此类案件，清代的律例有明文规定。 瞿同祖先生曾指出，清律对主仆名分颇为重视，对于因奸杀或因奸而逼人致死而处死刑的律条，不适用于主人对奴仆。11瞿先生的论断有其律例和案例依据，那么，主人强奸奴仆致死应受何种刑罚？《大清律例·刑律·犯奸》“奴及雇工人奸家长妻”条规定：“凡奴及雇工人奸家长妻女者，各斩。决。”律条之后的条例规定：“若家长奸家下人有夫之妇者，笞四十；系官，交部议处。”12 清代薛允升《读例存疑·刑律·犯奸》“奴及雇工人奸家长妻”条引例曰“家长之有服亲属，强奸奴仆雇工人妻女未成，致令羞忿自尽者，杖一百，发近边充军。”13薛氏认为“此条系乾隆二十年，刑部议复河南巡抚蒋炳题，杨有图奸期亲服属雇工人曹三之妻赤氏未成，致氏自缢一案，纂为定例。”14 杨有图奸期亲服雇工人曹三之妻赤氏未成致氏自缢案见《刑案汇览·犯奸·奴及雇工人奸家长妻》“家长之子调奸雇工之妻自尽”：“杨有图奸雇工人曹三之妻赤氏，致氏羞忿缢死，将杨有照凡人拟绞等因。查曹三夫妇系杨有之父杨文明雇工，立有文约，是杨有系属曹三家长期亲图奸致死，律例即无明文，亦未便遽同凡论。盖家长期亲殴死雇工，罪止满徒，故杀方拟绞候。今所拟不特名分未协，且与故杀雇工亦无区别。查强奸子夫妇未成而妇自尽，律止拟军，以尊卑统属，不得概以常例拟绞。是风化所在，赤氏固例得请旌，而名分攸关，杨有究未便拟