取保候审保证金的保证契约关系研究.docxVIP

取保候审保证金的保证契约关系研究 考虑到中国法律没有明确规定保函期届满后的利息是否应当归还给保函的人，因此在科学和法律实践中有一种否定和积极的理论。其中否定说以中国政法大学刘根菊教授为代表,认为被取保人选择保证金是一种权利且是一种自愿行为。其“对该笔金钱在取保期间预期利益的损失是明知的”,“而且从被取保的后果来看,他可以继续从事原来的工作或劳动,可以获取其他经济利益,把自身的利益损失降到最低”。笔者赞成肯定说,认为取保候审保证金是被取保人的合法财产,由它所产生的利息也应是被取保人的合法财产,任何人不能剥夺这一合法财产所有权。笔者试从以下几个方面来分析: 一、 设立取保候审保证金时的债务处理 1999年8月4日颁布实施的《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部关于取保候审若干问题的规定》(下称《规定》)第7条规定:“县级以上执行机关应当在其指定的银行设立取保候审保证金专户,委托银行代为收取和保管保证金”,即我国对取保候审保证金实行做出决定与收取保证金分离制度。显然,为了防止公安机关收取保证金后用保证金进行营利活动,才做出这一规定。由于我国现阶段对取保候审保证金的管理仍采取普通储蓄业务支付利息的做法,因而取保候审保证金客观上产生利息。若公安机关不把利息一同退还给被取保人,显然违背了立法目的,与被取保人将保证金直接交给公安机关所产生的结果殊途同归。即使公安机关没有挪用这些利息,这些利息却被不合理地留在了公安机关的账户上,客观上使被取保人丧失了对其合法所有权。 二、 利息的不确定性导致狱内破产 我国现阶段对保证金的管理仍是普通储蓄业务支付利息的做法,因而保证金是产生利息的。由于对这部分利息如何处分我国法律未规定,各地公安机关的做法也各不相同,但大多数情况下只返还保证金,利息仍留在账户上。因不是国家财政预算收入的组成部分,不能采取上缴国库、纳入预算的管理体制;同时,保证金收取上的特定因素,造成利息的不确定性,也不能作为公安机关事业性收费纳入财政专户管理,直接造成了目前保证金利息管理上的尴尬境地。因此如何为取保候审保证金定性就成了解决问题的关键。 三、 取保候审保证金是质权 保证金是1996年修改刑事诉讼法新增加担保形式,然而法律并没有对其概念明确说明。有学者认为取保候审保证金是指“被告人或其他人以金钱和其他财产向公安司法机关作担保,保证被告人随传随到,候审不误,不逃避或妨碍侦查、起诉和审判,经公安司法机关批准不将被告人羁押或解除其羁押的强制措施。”笔者认为将保证金归结为强制措施有些不妥。因为我国只有取保候审、监视居住、拘留等五种法定刑事强制措施,保证金仅是确保取保候审能够有效实施的手段和方法,即保证金从属于取保候审。没有取保候审,保证金就失去了存在的意义与价值。 笔者认为,取保候审保证金,是指犯罪嫌疑人或被告人以交纳保证金的方法来保证其在取保候审期间守法的一种担保形式。 由此,保证金不是强制措施,而是质权。“所谓质权,是指为了担保债务的履行,债务人或者第三人将其动产或者财产权利移交债权人占有,当债务人不改选债务或者发生当事人约定的实现质权的情形时,债权人就其占有的财产优先受偿的权利。”将保证金视为质权,并非笔者主观臆断,其在现实中是有立法例基础的。《德国刑事诉讼法典》第116条a第一款规定:“出具担保,应以提存现金、有价证券,设定质权或者由适当人员作出担保的方式进行”。笔者认为此时的质权己不再限于私法范畴,由于其调整的当事人一方是自然人,一方是公安机关,就当然具有了公法意义。结合取保候审保证金概念分析可知,这里的“债务”是指被取保候审人向公安机关保证的在取保候审期间不逃脱、不阻碍司法程序,随叫随到的内容。“债务”产生的基础是被取保人违法此先行行为。“债权人”便为执行取保候审的机关,即公安机关。保证金由公安机关在银行设立的保证金专户保存,其权利已经特定化。被取保人在提供保证金之后,如发生违约行为,债权人即公安机关,有权将该保证金扣留。因此保证金担保债权人对保证金的支配,无须他人意思或行为之介入即可实现。被取保人向公安机关交纳保证金这一行为建立了被取保人与公安机关之间的“保证契约关系”。这一关系很类似民法的合同关系,即被取保人向公安机关交纳一定数额保证金以保证其在被取保期间履行法律所规定的义务,否则公安机关将以没收保证金作为对其违约行为的惩罚。 由于刑事诉讼法调整的是公法领域内的权利义务关系,因而这一“保证契约关系”自然打上了公法性质的烙印,具有了独立地位。其中最典型的便是“行政法意义上的行政契约制度和刑事司法意义上的‘辩诉交易’”以及中国近年来的日益萌生的“合作性司法”。这些制度或实践均是“以私法领域的形式实现公法制度意欲达到的目的”。“保证契约关系”具体来说包含实质要件和形式要件两方面内容: (一) 取保候审的决定方式 1.