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短线交易主体及相关问题研究 短线交易是指上市公司的董事、监督机构、高级管理人员和主要股东。法律法规时期内，他们可以购买公司上市的股票进行销售和销售，并为不正当利益进行交易。归入权是指公司要求短线交易者返还其所得收益的权利。现代各国证券立法都规定对于短线交易而获得的利益应收归公司所有。我国《股票发行与交易管理暂行条例》(以下简称《条例》)首次以行政法规形式确立了短线利益归入制度,《中华人民共和国证券法》(以下简称《证券法》)以立法形式确认和完善了这项制度,但该制度在实施过程中仍存在一些亟待明确和值得研究的问题。为此,本文拟就短线交易及归入权的若干问题作一初步探讨。 一、 司内部人是否构成短线交易的主体 短线交易主体的范围是指上市公司内部哪些人可以构成短线交易的主体。《证券法》规定的短线交易主体为持有一个股份有限公司已发行股份百分之五以上的股东,而《条例》规定的短线交易主体还包括股份有限公司和持有公司百分之五以上股份有表决权的法人股东(公司)的董事、监事及高级管理人员。由于上述规定的不一致,学界与实务界对于短线交易主体的范围问题存在争论。 笔者认为,《证券法》与《条例》上述规定的不一致,并不意味着法律已将股份有限公司和持有公司百分之五以上股份有表决权的法人股东的董事、监事及高级管理人员排除在短线交易主体的范围之外。相反,法律对上述公司内部人可能构成短线交易之主体是予以肯定的。主要理由有三:其一,从《证券法》第2条有关“本法未规定的,适用公司法和其他法律、行政法规的规定”的立法本意来看,该法对《条例》所规定的短线交易主体是予以认可的。从字面上看,虽然该法第42条规定的短线交易主体比《条例》原来的规定少了股份有限公司和持有公司百分之五以上股份有表决权的法人股东的董事、监事及高级管理人员,但《条例》迄今仍然有效,因此,依照《证券法》第2条规定,应当理解为,《证券法》没有规定的,《条例》的有关规定可以作补充。由此可见,上述公司内部人仍可能构成短线交易的主体;其二,从我国证券立法坚持与国际通行做法接轨这一原则来看,短线交易的主体应该包括上市公司的董事、监事、高级管理人员和大股东。如美国证券交易法就明确规定短线交易的主体除了公司董事和主要股东外,还包括公司的高级管理人员。现代许多国家之所以将公司的董事、监事和高级管理人员纳入短线交易主体之列,是因为其在公司所处的地位有可能利用其职务所获得的内幕信息进行短线交易谋利,因此,有必要采取事先防范措施;其三,从公司法相关规定来看,尽管该法第147条规定发行股票公司的董事、监事、经理在任职期间不得转让所持有的本公司股份,但该法条仅仅限制了董事、监事、经理转让股份资格,并未限制其受让公司股份,因此不排除其利用内幕信息低价买入公司股票再高价卖出进行短线交易而获利的可能,故上述公司内部人仍可能构成短线交易之主体。同时,笔者认为还应适当扩大短线交易主体的范围。从我国实际情况看,公司法并未限制股份有限公司董事、监事、经理的配偶、子女买卖其任职公司的股票。由于公司董事、监事、经理等高级管理人员与其配偶、子女关系的特殊性,极有可能由其配偶或子女利用公司内幕信息进行短线交易谋利。因此,应从立法上将上市公司董事、监事、经理及其他高级管理人员的配偶、子女纳入短线交易主体之列,以更有效地防范和规制短线交易。 二、 大股东股份的计算 按照《证券法》第42条规定,公司大股东即持有一个股份有限公司已发行百分之五以上(含百分之五)股份的股东,不论是法人还是个人,只要其将所持有的该公司的股票在买入后6个月内卖出,或在卖出后6个月内又买入的,由此所得收益归公司所有。大股东承担短线交易的归入责任应同时具备二个基本要件:一是从事了短线交易的行为;二是从短线交易中获取了收益。但法律对于大股东持有股份的计算标准和计算时间并未明确,以致学界与实务界对此问题观点不一。有一种观点认为,应采用“名义持有”的计算标准,即按大股东名义持有的股份来计算。理由是这种计算方法简便易行,便于实务操作。另一种观点认为,应采用“实际持有”的计算标准,即以大股东所实际持有的股份包括以自已名义和他人名义持有的股份。如果大股东是个人,应将其利用配偶、未成年子女或共同生活的家属名义,或者利用其他人名义持有的股份全部计算在内;如果大股东是法人,该大股东持有股份的计算还可以包括在取得内幕信息时其关联公司的股份。 笔者赞同第二种观点。从我国的实践来看,中国证监会在1994年处理宝安公司收购延中股票违反信息披露规定案中,计算宝安公司当时持有的股份就包括其关联公司持有的股份。这一先例目前已被广泛接受,没有被司法审查推翻。实务中,对于上市公司大股东持有股份采用“实际持有”的计算标准进行计算,有利于防止大股东以他人名义持股来规避法律进行短线交易谋利。至于在大股东实际持有股份的计算时间上,