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夫妻财产约定的效力问题 根据男女的所有权协议和付款方式：根据《刑法》的规定，“男女在婚姻和付款之间有争议的财产以及婚姻和合同中有争议的财产的争议。”只要丈夫和妻子之间有争议，他就有法律纠纷。具体到房屋所有权的转移,即使没有办理产权过户登记,也产生物权效力,法院可以应当事人请求,判决责令当事人履行约定;认定为赠与,赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。那么,界定是约定还是赠予,就有着非常重要的法律意义。 笔者要阐述的观点是,《婚姻法》司法解释(三)第六条仅仅说明了认定为“赠与”的判决处理意见,并没有否定以“夫妻财产约定”的方式无偿转移财产的存在;对于“约定”的财产所有权转移,仍应依据婚姻法处理。 一、 赠与契约合同制 长期以来,实践中和理论上有一种观点认为,夫妻约定将一方的婚前财产归夫妻共同所有,或部分共同所有、部分各自所有时,适用约定财产制,这符合我国《婚姻法》规定;夫妻约定将一方婚前财产归对方单独所有、而不是双方共同所有时,该协议内容已超出现行《婚姻法》约定财产制的规范范围,是一种赠与行为,应适用《合同法》关于赠与关系的规定(后面简称“超婚姻法范围论”)。笔者则认为,夫妻约定一方将自己所有的财产转归另一方所有,并不违反《婚姻法》关于夫妻财产约定的规定。 (一) 中国民法的“夫妻财产约定” 《婚姻法》第十九条第一款:“夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。”该条有两层含义:第一,关于可以约定的财产范围,包括“婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产”。这里既包含了法定财产制里面的共有财产的范围,也包含了在法定财产制里面应当属于个人财产的范围,即夫妻可以约定的财产范围法律并没有限制。第二,关于约定财产制的内容,理论界对第十九条的内容又有两种理解:其一,选择式,即将第十九条归纳为三种类型,即分别财产制、一般共同制和限定共同制(P121),当事人可以从中选择。其二,任意式,即“法律实质上赋予了夫妻双方选择任何类型的夫妻财产制的权利,而没有加以限制”(P143)。 我国婚姻法并未使用“约定夫妻财产制”的概念,而是用“约定”财产归谁所有这样的表述,理论界叫做“夫妻财产约定”1。一般来讲,一个夫妻财产约定,都要处理两方面的问题:其一,现有财产的具体处理。不论是婚前约定婚后生效,还是婚后约定立即生效的约定,都要对当时已有的财产做出处理。这时的约定对财产只能是分配型的;或者不作调整,谁的就是谁的;或者做出调整,你的可以是我的,我的可以是你的,或者某些财产是夫妻共有的——只要两个人达成一致。其二,是对未来将要取得的财产的分配做出抽象的原则性规定。例如可以约定各自的取得归各自所有;或者一方操持家务,另一方拿出收入的一定比例归对方所有;或者约定某些收入是共同所有,某些收入分别所有。这个对未来财产归属的原则性规定,才是所谓的夫妻约定财产制类型。这就是说,我国婚姻法上的“夫妻财产约定”的结构包括现有财产的具体分配和未来财产归属的原则规定。由于这个“原则规定”是超前的、抽象的,未必符合以后夫妻家庭生活的实际情况。随着夫妻生产、生活种种情况的变化,夫妻也会随时对现有财产做出调整,还会对原则性规定做出变更。这些对现有财产的调整和对原则性规定的修改,仍然属于夫妻财产约定的范畴。 既然夫妻之间婚前婚后调整财产所有权关系是在所难免的,法律并没有明确的限制,那么我们理解我国婚姻法关于夫妻约定财产制的形式就不应当是选择式的,而应当是任意式的。夫妻约定一方将自己所有的财产转移给另一方所有,并不超出我国婚姻法夫妻财产约定规范范围,应当适用婚姻法予以调整。 (二) 在婚姻家庭限定的基础上运用共同所有原则 这里有两种理解:其一,在原所有人的基础上各自所有;或者在财产取得人的基础上各自所有。前者是指婚前签订婚后生效的夫妻财产约定,即结婚前是谁的就归谁所有。后者是指婚后签订的夫妻财产约定,即结婚后谁取得的就归谁有。其二,在夫妻约定的基础上各自所有。即不论结婚前是谁的财产,或者结婚后谁取得的财产,约定归谁所有就归谁所有,然后“各自所有”。理论界和实务界均有这种主张,例如,马原主编的《新婚姻法诠释与案例评析》中认为:“根据婚姻法第十九条第一款规定,(1)夫妻可以将婚姻关系存续期间所得财产约定为全部归共同所有或归各自所有;亦可以约定其中的部分归各自所有,部分归共同所有。(2)夫妻可以将婚前财产约定为全部归夫妻共同所有;亦可以将婚前财产中的某部分归共同所有,其余部分仍归个人;还可将夫(或妻)一方婚前个人财产的全部或部分约定归另一方(妻或夫)个人所有。”(P106) 笔者认为第二种理解更符合婚姻法原意和我国的社会实际。 部分共同、部分共同所有时 如果说婚姻法的原意只能理解为是在原所有人的基础上的“各自所有”,即只能是各自拥