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新公司法下国有企业规定的6个新变化

““国有企业”的定义此前并未明确规定在某一部法律中，不同类型的“国有企业”散见规定在不同的法律法规中，因“国有”成分往往具有特殊性，判断交易公司是否具有“国有”性质，决定了该等交易最终适用哪部法律，哪些条款。新《公司法》颁布后，在“国企”规定方面发生了一些新变化。”

目录：

一、新《公司法》扩大规范了“国有”公司的范围和类型（一）引入“国家出资公司”的概念（二）将国有公司的组织形态由有限责任公司拓展至股份有限公司（三）履行出资人职责的主体范围扩大至经授权的其他部门和机构（四）其他“国有”成分公司仍适用相关法律规定二、国有独资公司重大事项的变化（一）公司章程制定主体的变化（二）优化出资人机构履行职责的重大决定事项三、国有独资公司董事会的构成及变化（一）董事会构成（二）董事会成员的产生方式（三）新《公司法》中董事规则的变化四、国有独资公司经理职权的调整（一）与《企业国有资产法》的立法精神相一致，原则上董事不兼任经理。（二）经理层实质上依据党管干部的原则确定五、国有独资公司监事规则的变化六、加强党的领导和内部合规管理（一）新《公司法》强调重大经营管理事项的决策应遵循党的领导（二）将国有企业合规管理上升至法律层面

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新《公司法》扩大规范了“国有”公司的范围和类型

（一）引入“国家出资公司”的概念

《公司法》（2018）仅在第二章第四节对国有独资公司进行了特别规定。

《公司法》（2018）第六十四条：国有独资公司的设立和组织机构，适用本节规定；本节没有规定的，适用本章第一节、第二节的规定。

本法所称国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。

与此同时，《中华人民共和国企业国有资产法》（以下称“《国资法》”）规定了国家出资企业的概念，即本法所称国家出资企业，是指国家出资的国有独资企业、国有独资公司，以及国有资本控股公司、国有资本参股公司。

新《公司法》则引入了国家出资公司的概念，即在第一百六十八条第二款规定：本法所称国家出资公司，是指国家出资的国有独资公司、国有资本控股公司，包括国家出资的有限责任公司、股份有限公司。

也即新《公司法》规定的“国有”成分的公司不仅包括《公司法》（2018）规定的国有独资公司，还包括国有资本控股公司。

除此之外，新《公司法》与《国资法》是同位阶的法律，在新《公司法》施行后，在判断公司性质时应注意区分国家出资公司和国家出资企业的内涵和外延。

（二）将国有公司的组织形态由有限责任公司拓展至股份有限公司

新《公司法》第一百六十八条第二款规定：本法所称国家出资公司，是指国家出资的国有独资公司、国有资本控股公司，包括国家出资的有限责任公司、股份有限公司。

即新《公司法》明确符合条件的股份有限公司也构成国家出资公司，扩大了《公司法》（2018）中“国有企业”的认定范围，该等变化亦说明国企的规模在逐渐扩大。

（三）履行出资人职责的主体范围扩大至经授权的其他部门和机构

《公司法》（2018）六十四条规定国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的机构。

而《国资法》第十一条规定，国务院国有资产监督管理机构和地方人民政府按照国务院的规定设立的国有资产监督管理机构，根据本级人民政府的授权，代表本级人民政府对国家出资企业履行出资人职责。

国务院和地方人民政府根据需要，可以授权其他部门、机构代表本级人民政府对国家出资企业履行出资人职责。

代表本级人民政府履行出资人职责的机构、部门，以下统称履行出资人职责的机构。

新《公司法》吸收了《国资法》的规定，明确国务院或者地方人民政府可以授权国有资产监督管理机构或者其他部门、机构代表本级人民政府对国家出资公司履行出资人职责。

履行出资人主体职责范围的变化顺应了国有企业股权多元化和混合所有制改革的变化趋势。

在企业改制过程中，国有资本投运公司实际上已依据《国资法》的相关规定，接受授权、代行使出资人职责。

早在2018年，国务院颁布了《国务院关于推进国有资本投资、运营公司改革试点的实施意见》，其中，规定“国有资本投资、运营公司均为在国家授权范围内履行国有资本出资人职责的国有独资公司，是国有资本市场化运作的专业平台。按照国有资产监管机构授予出资人职责和政府直接授予出资人职责两种模式开展国有资本投资、运营公司试点。

（1）国有资产监管机构授权模式。政府授权国有资产监管机构依法对国有资本投资、运营公司履行出资人职责；国有资产监管机构根据国有资本投资、运营公司具体定位和实际情况，按照“一企一策”原则，授权国有资本投资、运营公司履行出资人职责，制定监管清单和责任清单。

（2）政府直接授权模式。政府直接授权国有资本投资、运营公司对授权范围内的国有