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可撤销行政协议的审理的一般原理综述

目录

TOC\o1-3\h\u7579可撤销行政协议的审理的一般原理综述 1

10461第一节行政协议的概念、性质和特征 1

25648一、行政协议的概念 1

12765二、行政协议的性质 2

17687三、行政协议的特征 4

25879第二节审理可撤销行政协议的立法依据和性质 6

无论是针对可撤销行政协议案件审理现状本身开展研究，还是寻求规制审理问题的可行性进路，行政协议的概念、性质和特点都是开展相关研究的理论基础。基于此种考量，本章将回溯到行政协议的概念、性质和特征本身，梳理和探寻其在规制可撤销行政协议的审理方面的价值与功能，在我国学术界对于行政协议概念、性质和特征的理解的框架范围内，结合《行政诉讼法》和《行政协议规定》规制可撤销行政协议的相关条文，对行政诉讼对行政协议撤销和民事诉讼对民事合同的撤销进行比较，来界定可撤销行政协议的司法审查的特征。

第一节行政协议的概念、性质和特征

一、行政协议的概念

当某一事物的概念无所不包时（all-inclusive）时，它就难以有明确的区分度，因此每一个事物的概念都是其上限（upperlimit）。参见

参见【意】乔万尼·萨托利著，汪吉庶编译《概念分析指南》，载《比较政治学前沿》第2辑。

我国采用行政协议这一概念，始见于《最高人民法院关于适用中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释》（以下简称“《行诉法若干问题解释》”）第十一条之规定，但在该司法解释之前，无论是立法上、司法审判中还是行政法教科书均一直使用‘行政合同’的称谓，”王学辉：《行政何以协议

王学辉：《行政何以协议:一个概念的检讨与澄清》，载《求索》2017年第12期。

从行政合同的描述性解释出发，不难发现，行政合同具备以下要素：1.一方当事人是行政机关；2.双方意思表示一致；3.内容为行政法律关系。又从行政合同的识别标准出发，一方主体是行政机关和执行公务都是行政合同所不可或缺的要素之一。因此，结合法国行政法对于行政合同的相关表述，我们认为应该从以下四方面明确行政协议的概念：1.一方当事人是行政机关；2.双方意思表示一致；3.内容为行政法律关系；4.目的是执行公务。值得专门指出的是，《行政协议规定》第一条对于行政协议的定义也是基于以上四要素展开，只是部分用词的表述进行了同义替换，具体来说，“行政法律关系”变为“行政法上权利义务”，“执行公务”变为“实现行政管理或者公共服务目标”。

二、行政协议的性质

所谓行政协议的性质，就是行政协议这一事物的内在属性。在既有学术的讨论中，学界主要形成了以下三种行政协议性质说：一是行政行为说，二是民事合同说，三是公私兼备说。接下来，笔者将梳理这三种关于行政协议性质的学说。

（一）行政行为说

行政行为说认为，虽然行政协议不再单纯地采用强制式和命令式的管理方法，而是改用与平等民事主体进行协商的方法来实现行政管理和公共服务的目标，但其仍然是一种双方行政行为。支持行政行为说的具有代表性的观点如下：日本学者田中二郎认为，“行政合同是以发生公法上的效果为目的，两个对等的当事人之间根据相反方向的意思表示一致而产生的公法行为。”参见应松年主编：《行政程序法立法研究》，中国法制出版社2001年版，第422-443页应松年学者认为，“行政活动的基本单位并不限于行政处理，其考察对象还包括行政立法、行政合同、行政计划、行政指导以及其他非正式活动方式。”应松年主编：《行政法与行政诉讼法学》，法律出版社2009年版，第111页。王学辉学者认为，“公共利益才是判定行政协议性质的根本标准，其不应当具有民事性特征，对行政协议的理解与制度建构应当依据行政法原理。”王学辉：《行政何以协议

参见应松年主编：《行政程序法立法研究》，中国法制出版社2001年版，第422-443页

应松年主编：《行政法与行政诉讼法学》，法律出版社2009年版，第111页。

王学辉：《行政何以协议:一个概念的检讨与澄清》，载《求索》2017年第12期。

杨锦华：《中国行政合同概念规范问题研究》载《哈尔滨工业大学学报(社会科学版)》2021年第3期。

（二）民事合同说

民事合同说认为，虽然行政协议具有一定的行政性，但在行政机关和平等民事主体缔结行政协议的过程中，双方的真实意思表达发挥了决定性的作用。支持民事合同说的具有代表性的观点如下：王利明学者认为，“行政合同究竟如何定义，其规范的对象是什么，恐怕仍然是个有待讨论的问题。即使存在行政合同，是否由合同法调整，亦不无疑问。”王利明：《合同的概念与合同法的规范对象》，载《法学前言》编辑委员会编：《法学前沿》（第2辑），法律出版社1998年版。梁慧星学者认为