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律师承办破产程序申请业务操作指引（2017）

???日期：2017-12-08???

（本指引于2017年12月7日上海市律师协会业务研究指导委员会通讯表决通过）

前言

本指引由上海市律师协会破产清算业务研究委员会根据《中华人民共和国企业破产法》、《最高人民法院关于适用中华人民共和国企业破产法若干问的规定（一）》、《最高人民法院关于适用中华人民共和国企业破产法若干问的规定（二）》、《中华人民共和国合同法》等规定起草完成，并非强制性或规范性规定，仅供本市律师办理破产清算业务时参考。

第一章??破产程序申请的一般规定

第一条??宗旨和效力

一.a??为指导律师承办破产程序申请业务，规范律师执业行为，提高律师的服务质量和水平，防范执业风险，充分发挥律师在企业破产案件事务中的作用，依据《中华人民共和国企业破产法》及其他相关法律、法规、规章及司法解释的规定，制定本指引。

一.b??本指引为指导性意见，不具有强制效力。本指引与相关法律、行政法规及司法解释有抵触的，以相关法律、行政法规及司法解释的规定为准。

第二条??适用范围

二.a??律师代表当事人向人民法院申请企业法人破产，适用本指引。

二.b??律师代表当事人向人民法院申请企业法人以外的组织破产清算的，可以参照适用本指引。

二.c??律师代表执行案件的申请执行人或被执行人向人民法院申请将执行案件转入破产程序的，相关操作指引由上海市律师协会破产清算业务研究委员会结合最高人民法院的相关指导意见及实施情况另行补充制订。

第三条??案件管辖

三.a??律师在接受当事人委托后，应当首先查明和告知当事人拟提起破产案件的管辖法院。

三.b??地域管辖：破产案件由债务人（特指破产程序中的破产企业法人，下同）住所地的人民法院管辖。债务人住所地是指债务人主要办事机构所在地。债务人的主要办事机构所在地不能确定的，债务人住所地为其注册地或者登记地。律师应要求当事人提供债务人相关住所地证明或自行调查收集相关住所地信息。

三.c??级别管辖：区、县或者县级市工商行政管理机关核准登记企业的破产案件，一般由基层人民法院管辖。地级市以上工商行政管理机关核准登记企业的破产案件，一般由中级人民法院管辖。

三.d??债务人住所地对破产案件实行集中管辖的，债务人的破产案件应当由实行集中管辖的人民法院管辖。

第四条??破产清算案件的申请条件

四.a??一般破产清算案件的申请条件

四.a.1??律师应当告知当事人针对债务人进行破产清算的申请条件。债务人不能清偿到期债务并且具有下列情形之一的，债务人或者债权人可以向人民法院申请债务人破产清算：

（一）??资产不足以清偿全部债务；

（二）??明显缺乏清偿能力。

四.a.2??债务人不能清偿到期债务，是指债务人同时存在下列情形：

（一）??债权债务关系依法成立；

（二）??债务履行期限已经届满；

（三）??债务人未完全清偿债务。

四.a.3??债务人的资产负债表，或者审计报告、资产评估报告等显示其全部资产不足以偿付全部负债的，人民法院应当认定债务人资产不足以清偿全部债务，但有相反证据足以证明债务人资产能够偿付全部负债的除外。债务人明显缺乏清偿能力，则是指债务人账面虽资产大于负债，但存在下列情形之一：

（一）??因资金严重不足或者财产不能变现等原因，无法清偿债务；

（二）??法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产，无法清偿债务；

（三）??经人民法院强制执行，无法清偿债务；

（四）??长期亏损且经营扭亏困难，无法清偿债务；

（五）??导致债务人丧失清偿能力的其他情形。

四.b??公司清算程序转破产清算程序的申请条件

律师应当告知当事人，对于债务人已解散但未清算或者未清算完毕的，如发现债务人资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算。

第五条??破产重整案件的申请条件

五.a??一般破产重整案件的重整条件

五.a.1??律师应当告知当事人针对债务人进行破产重整的申请条件。债务人不能清偿到期债务，但具有挽救的可能性，并且具有下列情形之一的，债务人或者债权人可以向人民法院申请债务人破产重整：

（一）??资产不足以清偿全部债务；

（二）??明显缺乏清偿能力；

（三）??有明显丧失清偿能力可能。

五.a.2??债务人资产不足以清偿全部债务及债务人明显缺乏清偿能力的认定，见本指引第4.1.3条所列情形。

五.b??破产清算转破产重整案件的申请条件

律师应当告知当事人，对于债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本十分之一以上的出资人，可以向人民法院申请重整。

第六条??破产和解案件的申请条件

六.a??一般破产和解案件的申请条件

律师应当告知当事人针对债务人进行破产和解的申请条件。债务人具备本指