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马工程《国际私法学》第六章思考

题参考答案

一、外国人在中国的民商事法律地位的现状如何？

外国人在中国的民商事法律地位，以“平等保护、有限制、分领域细化”为核心特征，通

过宪法、部门法及国际条约构建了完整的权利义务体系，具体现状体现为以下三方

面：

（一）立法层面：确立平等保护的基础框架

1.核心立法依据：《宪法》第三十二条明确规定，外国人在中国境内的合法权利和

利益受中国法律保护，奠定了外国人平等参与民商事活动的宪法基础；《民法典》

《涉外民事关系法律适用法》进一步细化，明确外国人在合同、物权、知识产权、婚

姻家庭等领域享有与中国公民同等的民商事权利，遵循“国民待遇”基本原则。

2.单行法配套补充：《外商投资法》《对外贸易法》《知识产权法》等单行法，针

对特定领域细化外国人权利义务，如《外商投资法》确立外商投资准入前国民待遇加

负面清单管理制度，保障外国投资者在投资、经营、收益等方面的平等权利；《知识

产权法》对外国人的知识产权提供与本国人同等的保护力度。

（二）实践层面：分领域明确权利边界

3.一般民商事领域：完全国民待遇：在日常交易、财产权属、侵权赔偿、合同订立

等普通民商事领域，外国人与中国公民享有同等权利、承担同等义务，无差别适用法

律，仅需履行必要的身份登记手续。

4.特殊领域：有限制的国民待遇：基于国家主权、公共利益等考量，部分领域对外

国人权利予以合理限制：一是就业领域，外国人需取得工作许可和工作类居留证件方

可就业，禁止从事法律明确限制的职业；二是不动产领域，外国人在中国购买不动产

需符合国家房地产调控政策，境外机构和个人购房范围、额度受相关规定约束；三是

特定行业准入，金融、电信、传媒等敏感行业，对外国投资者的持股比例、准入条件

有明确限制。

（三）国际条约衔接：优先适用条约待遇

中国缔结或参加的国际条约（如《保护工业产权巴黎公约》《关于解决各国和其他国

家国民之间投资争端的公约》）对外国人待遇有特别规定的，优先适用条约规定，若

条约待遇优于国内法规定，按条约标准给予外国人更优惠的保护；若条约无特别规

定，则适用国内法的国民待遇原则，实现国内法与国际法的衔接统一。

二、国家及其财产豁免权包括哪些内容？对国家豁免的几

种主要理论，你有何认识？中国关于国家豁免的立法和司

法实践有哪些？

（一）国家及其财产豁免权的核心内容

国家及其财产豁免权是国家主权在国际私法领域的重要体现，指一国国家及其财产在

外国法院享有不受司法管辖、诉讼程序及强制执行的特权，具体包括三项核心内容：

5.管辖豁免：外国国家及其财产原则上不受内国法院管辖，内国法院不得对外国国

家作为被告的案件行使管辖权，除非外国国家明示放弃管辖豁免。

6.诉讼程序豁免：即使外国国家放弃管辖豁免、参与诉讼，内国法院也不得对其采

取强制措施（如强制传唤、财产保全），外国国家的诉讼行为自主决定，不受内国法

院程序约束。

7.强制执行豁免：外国国家的财产不受内国法院强制执行，即使内国法院作出对外

国国家不利的判决，也不得对其财产（尤其是用于主权职能的财产）采取查封、扣

押、拍卖等强制执行措施，此豁免具有独立性，不因放弃管辖豁免而自动放弃。

（二）国家豁免主要理论及认识

8.绝对豁免论：

￮核心观点：主张国家及其财产在任何情况下均享有完全豁免权，无论行为性

质是主权行为（公法行为）还是非主权行为（商业行为），外国法院均无权管

辖，强调国家主权平等绝对优先。

￮1920

认识：该理论在世纪至世纪中期占主导地位，契合国家主权平等原

则，有利于维护弱小国家主权，但随着国际商事交往频繁，其不分行为性质的绝

对豁免主张，易导致国家滥用豁免权逃避商业责任，损害私人当事人合法权益，

逐渐被多数国家摒弃。

9.限制豁免论（相对豁免论）：

￮核心观点：将国家行为分为主权行为（公法行为）和非主权行为（商业行

为），仅主权行为享有豁免权，商业行为不享有豁免权，外国法院可对国家的商

业行为行使管辖权，兼顾国家主权与私人利益。

￮20

认识：该理论自世纪中期兴起，成为当前国际社会主流理论，既维护了

国家主权核心利益，又适应了国际商事交往的现实需求，平衡了国家与私人当事

人的权利义务，多数国家通过立法采纳此理