实践法学思维的三个层面.pdfVIP

2011年第7期 浙江社会科学 2011年7月 No．7。2011 IANGSOCIALSCIENCES ZHEJ Jul．，2011 实践法学思维的三个层面* 口 雷 磊 内容提要 从词源学与法学自身的发展史看，法学的实践性面向不容否认。导向于实践 的法学思维可被称为实践法学思维，它可以分作三个层面。在哲学层面上，实践法学思维的理 论渊源可以追溯到实践哲学本身，它的内部又包含着两支传统。在法哲学层面上，这种思维主 要探讨两个论题，即正当性与科学性，前者追问法律作为行动理由的正当性基础何在，后者则 回答法学是否具有科学知识的属性。在法学方法论的层面上，实践法学思维通过不同方法来 追求合理性与理性这两种不同的目标。因此，实践法学思维呈现一种三层面上的二维结构。 关键词 实践法学思维 个别化 普遍化 情境思维 体系思维 作者雷磊，中国政法大学法学院讲师。(北京 100088) 家们在继续教会法注释的同时，将法学理论的关 引 言 注点更多地转向了将希腊自然法与神学相结合的 方面，因而更多地具有形而上学色彩。及至罗马 英文Jurisprudence在汉语中一般被译作“法 理学”，肇始于英国分析法学创始人约翰·奥斯丁 法复兴之后，前后两大注释法学派皆以注释罗马 (JohnAustin)在其《法理学范围之限定》中所使法文本的方式延续了法学的实践传统。因为当时 用的general 欧洲邦国林立、律令众多，罗马法起到了一种普通 Jurisprudence一词①。然而就其本 法与准据法的作用，对罗马法文本的注释也就相 意而言，Jurisprudence的拉丁文词源Jurispru— dentia却有着比“法理学”宽广得多的含义，它可当于对一般法律实践的指导。如此我们才能理解 以指一般意义上的“法学”。Jurisprudentia由两当时历史法学派罗马法分支的代表人物萨维尼的 话，即“所有的解释都必须具备实践目的，否则它 个词即juris和prudentia合成，前者的意思是“法 律”或“权利”，后者指的则是“实践智慧”，合起来 就只能算是花拳绣腿。”@18—19世纪，受到自然 即意味着法律的实践智慧，或者追寻法律的智慧、 科学与实证主义思潮的影响，先后出现了追求建 对法律的审慎理解。⑦ 构“法律数学”金字塔的概念法学与将法典视为 对法学的这一理解是与古罗马法学家们的活 “无漏洞之整体”的制定法实证主义，甚至一度出 动分不开的。在当时，法学研究活动是紧紧围绕 现用legal 法律实践展开的，解答法律问题，解释法律、平民 dence的现象。但是，将法学视以实践问题为导 会决议、元老院决议、皇帝谕令或执法官的告示就 向之学问的古老传统依然被延续了下来，并在20 构成了法学的主体内容。可以说在古罗马。法学 与法律实践是合二为一的。中世纪时，经院法学 Rhetorik)、法律论证理论(juristischeArgument一 *本论文受中国政法大学211工程i期项目“中国特色社会主义法治思想”资助，特此致谢。