我国的独立董事制度研究.pdfVIP

我国独立董事制度研究 摘 要 独立董事制度引入我国以来一直都是理论讨论的热点。独立董事，理论上 是指除了董事身份外与公司没有任何其他契约关系的董事。他既不是公司的雇 员及其亲朋好友，也不是公司的供应商、经销商、资金提供者或者向公司提供 法律、会计、审计、管理咨询等服务的机构职员或代表，与公司没有任何可能 影响其对公司决策和事务行使独立判断的关系，也不受其他董事的控制和影响。 中国证券监督管理委员会在《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》 中，将独立董事定义为不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上 市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。设置 独立董事的目的就在于监督公司运行，保护股东的基本权利。 独立董事制度被认为是英美国家关于公司治理的一大特色。股东大会下设董 事会，不设监事会。在这种情况下，董事会很有可能会利用自己的权力损害公 司利益从而损害股东利益。因此，在董事会中设置一些独立董事来专门监督董 事会的运行。我国是典型的大陆法系国家，由股东大会产生董事会和监事会， 监事会是专门的监督机构，董事会和监事会之间没有隶属关系。由于我国的公 司发展过程不同于其他大陆法系国家，在公司的发展过程中，我国经历了从计 划经济体制下的行政管理模式逐渐发展到市场化管理模式。计划经济体制下公 司纯属国有，市场化阶段要求股份多样化，而目前我国的公司普遍存在着“一 股独大”的现象。我国董事会、监事会成员均来自股东的选举或委派，股东大 会实行“资本多数决”，因此，董事、监事大都成为大股东利益的代表，董事会 在公司事务执行过程中会损害到中小股东的利益，监事会形同虚设，起不到监 督作用。这就内在地要求增强公司的监督体制，我国引入独立董事的目的就在 于加强对公司的监督，保护全体股东特别是中小股东的权利。 中国从1997年开始尝试在上市公司建立独立董事制度，2001年8月16日 证监会发布《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》（以下简称《指导 意见》）。证监会引入独立董事制度的目的旨在完善上市公司治理结构，促进上 市公司规范运作。2005年10月新《公司法》正式把独立董事作为上市公司必设 1 我国独立董事制度研究 的一部分以立法的形式加以确定，而具体要求仍按照《指导意见》为准。 几年以来的实践证明，独立董事制度在我国的建设还很不完善，无论是在 理论上，还是在实践中，都需要大量的探索工作。本文主要针对《指导意见》 的规定在实践中产生或者可能产生的问题进行剖析，并提出一些建议。 本文共分五章，写作的思路遵循： 独立董事是什么 独立董事是干什么的 目前各国的独立董事运作模式 我国公司发展及引入独立董事的必要性 我国近些年来独立董事的发展及存 在问题 我认为的一些完善独立董事的措施． 第一章对独立董事的概念以及功能定位进行了阐述，综合各个学者对独立 董事“独立性”的不同标准，得出“独立性”的关键在于身份关系独立和财务 关系独立。 第二章综合分析了不同法系国家的公司治理结构，英美国家采取“一元制” 的公司治理模式，大陆国家采取“二元制”的公司治理模式。我国是典型的大 陆法系国家，也采取“二元制”治理模式即股东大会产生董事会和监事会，监 事会专门负责监督。我国的股权结构等特点决定了我国监事会不能起到监督作 用，因此我国设置独立董事制度是必然的。 第三章对我国公司治理结构的发展进行了阐述，指出我国公司发展是从高 度集中的行政管理模式逐渐过渡到市场化治理模式。对自上世纪90年代以来我 国关于独立董事制度的法律法规进行了罗列，并着重对《指导意见》的内容进 行了较为详尽的阐述。 第四章从陆家豪案入手对独立董事在现阶段存在的问题进行了分析，指出 了独立董事在人员上、问责机制上以及与监事会协调上都存在很多问题。 第五章针对我国目前独立董事制度存在的问题提出了一些自己的观点，包 括明确独立董事功能定位、完善选任程序、优化人员结构、扩大职权行使、完 善问责机制以及促进独立董事和监事会之间的协调等。 关键词：独立董事；公