美国公司法上_商业判断规则_之评介--我国公司法引入商业判断规则之思考.pdfVIP

要 商业判断规则（Business Judgment Rule ）是美国公司法中一项极具特色的法律 制度，其几乎不曾在成文法中被完整表达过，但它是美国法院提供给董事的免责 的保护制度，即董事在善意的且在充分了解相关信息的情况下，为公司的最大利 益做 的商业决策，即使事后看来是失误的或给公司带来了损害，法院也对做 该决策的董事给予免责的制度。面临着现代逐渐明显的 “董事会中心主义”的趋 势和信息社会发展导致的董事决策的风险性的增大，探讨如何对董事决策权给予 适当的保护，以鼓励企业家精神和促进社会效率，以及体现法律的公平、交易安 全等法律价值，将具有积极的现实意义。 美国作为当今市场经济最发达的国家之一，其发达的公司法律制度对美国公司 和整个国家经济的发展发挥着不可忽视的作用。作为公司法尚处于年轻阶段的我 国，研究美国的公司法，无疑会在很多方面得到有益的启发。 本文各章的内容结构具体如下：绪论部分，介绍现代公司法领域“董事会中心 主义”的发展趋势，通过对董事和公司关系的一般法理分析突 董事会及其决策 对公司发展的意义和董事决策具有风险性的特点，从而证明对董事决策给予适当 保护的必要性，引 本文所介绍的商业判断规则。 文章通过对商业判断规则的概述，对商业判断规则的历史发展和基本内容进 行了介绍，在对商业判断规则形成和发展的历史追寻中，主要阐述了商业判断规 则的概念、与商业判断原则（Business Judgment Doctrine ）的关系、判例法渊源及 成文法定义和适用对象，进而着重分析了商业判断规则的构成要素问题，总结了 它的法律特征。作为一个至今仍然在案例中活跃着的规则，因为几乎没有成文法 的渊源，也没有未来可预见期限内被成文法化的演进趋势，该规则松散的架构体 系和不断扩充的内涵在案例中充满了生命力。法官在案例中创制了商业判断规则， 在案例的环境中继续发展和丰富它。不在制定法中将该审查规则模式化，这是美 国商业判断规则的现实状态。 在商业判断规则与相邻概念的比较中，笔者从董事的谨慎职责(注意义务)入 手进行了研究，因为这是商业判断规则发挥作用的场合。在与注意义务的关系中， 详细介绍了美国学者有关商业判断规则与董事注意义务 （duty of care）关系的 不同观点并提 作者的看法，说明两者的密切联系和微妙的差别，得 的结论是： 谨慎职责（注意义务）是一把 “双刃剑”。如果不常使用，可能会促成董事懈怠职 务，给公司的经营造成重大损失或浪费。另一方面，如果处罚过多、过严，又损 伤了职业管理人员的积极性，可能导致人们宁愿放弃担当公司董事之职务，这也 1 对公司的发展不利；在与董事的忠实义务 （duty of loyalty）的关系中，运用相 关案例说明两者既互相排斥又互相补充的关系。这一比较，进一步说明了商业判 断规则在实体上、程序上以及经济效果等方面的显著特征，并以此作为对正文前 半部分的总结和下半部分讨论的基础。 本文第三章对商业判断规则的正当性进行了分析。从公司合同解释的视角， 阐述商业判断规则的正当性。由于市场机制对董事的制约，以及司法机制运用于 董事的种种弊端，使得人们选择了商业判断规则，以实现市场和司法机制的平衡。 最后回到我国的实践，分析商业判断规则思想对我国的借鉴意义。对有代表 性的几个国家的相关法律制度进行介绍：澳大利亚、英国、韩国等，并在前文法 理分析的基础上，提炼 商业判断规则中合理思想及其普遍意义:商业判断规则既 有利于公司制度的顺利发展，又保护了股东及公司的利益，发挥了董事的经营积 极性，而且强化了董事的义务，并使董事从不必要的诉讼中摆脱出来，有利于公 司业务的顺利开展。然后分析我国目前有利于借鉴该思想的法律环境和条件,指 几项借鉴措施和立法方向,包括构建我国的董事义务体系和董事义务保护机制、发 展我国的派生诉讼制度、在公司法中引进法律推定制度和抗辩制度等。 结论，全文总结，点明本文 题的现实意义，并提 在我国建立相关董事免 责保护制度的其他依赖因素和对未来的展望。 本文主要运用合同的解释方法和比较法学（比较商业判断规则和董事注意义 务、忠实义务等概念的联系与区别）的研究方法，对美国的商业判断规则进行了 深入全面的剖析。 通过对商业判断规则的历史追述，可以了解到该规则在美国产生的特殊社会 历史根源；通过公司的合同分析和比较法学的研究我们可以看到，该规则在程序 法和