论商法的定位与完善——金融危机下的新思维.pdfVIP

《前沿》 2009年第11期 论商法的定位与完善 金融危机下的新思维 朱世文 (电子科技大学中山学院 广东中山 528400) [摘 要]商法的精神、定位乃至商事法律责任在金融危机集中爆发后的今天，需引起我们的深入思 索。由于商法的独特性质，其在民法的阴影下走出来独立发展是必然的趋势，然而其完善须有理论的支持 和立法的进展，这将是一个长期的过程。本文还就建立商事法律制度体系，强化和完善具体商事规则提出 了相应的建议。 [关键词]商法 商事法律责任制度 金融危机 [中图分类号]D913 [文献标识码]A [文章编号]1009--8267 [2009]l1—o056—05 2007年以来，全球遭遇经济寒流，金融危机在美国集 此外以相应的民事、商事特别法辅之。持此观点的学者还 中爆发后，迅速蔓延至世界各国。在可以预见的未来，全 以 合《同法》及 《物权法》的制定作引证，认为其为民商 球经济衰退风险影响仍将持续，我国经济发展依然面临严 法完全融合提供了经典范例。L1 峻复杂的局面。然而，痛定必将思痛，大量金融机构以至 “民商分立”论的学者则呼吁提高商法的地位，但在实 大型公司的倒闭破产，也将促使人们在各层面进行更深人 现的途径上，又分为两类。一部分认为，民法与商法不仅 的反思，其中商事法律规制与经济活动的相互关系及影响 在指导思想、价值取向等理念方面具有根本的区别，而且 自是题中应有之义。可以乐观预见，有关商法的精神、定 在具体法律制度方面，也是格格不人的，民法与商法应各 位乃至商事法律责任等话题必将重新进人人们的视野。 自完全独立；另一部分则在承认商法是民法的特别法的同 一 、 压抑之重：有关商法定位的立法学说 时，主张在民法典之外另立商法典。 进而有学者提议制订 商法的定位一直在学者的争议中摇摆不定。由于对公 一 部类似于现行 《民法通则》的 《中国民商法律总纲》， 权力、私权利的明确区分，商法与行政法、刑法界限颇为 在功能上总揽民商事活动基本原则和民商法律通则，另一 清晰；经济法由于较强的计划色彩，内容和行政法有诸多 方面则制定各个单行的民商法律，形成相互协调的民商单 重叠，近年来立法学说出现了相对停滞的趋势；而民法的 行法系列。f] 发展因为民法典立法进程的加速，呈现一片繁荣景象，这 在理论上 “民商合一”观点暂居优势，学者较为一致 可能侵蚀其他部门法的既有空间，所以争议焦点也主要集 的看法是，“因我国历史关系，商人本非特殊阶级；因社会 中在商法与民法的关系上。 发展进步，认为民商合一有相当理由；民商合一为世界之 在两者相互关系的论争上，主要存在 “民商合一”和 最新发展趋势；人民在法律上应一律平等，不宜因职业而 “民商分立”两大阵营。支持 “民商合一”的学者主张民 分另0立法；什么是商行为，难以区分；商法仅系民法之特 法典作为基础性的法律，反对制定商法典或商法总则，至 别法，分别立法重复之处甚多，如一方为商人，一方非商 于公司、票据、保险、海商等则以单行法的形式加以规定， 人，发生适用困难。”4‘在立法层面，进入20世纪后，以 [作者筒介]朱世文 (1973一)，湖南娄底人，电子科技大学中山学院讲师，民商法学硕士，研究方向：民商法。 · 56 · 瑞《士民法典》的制定为肇端，大陆法系国家多采民商合一 护有着重要意义。这和传统民法理论有显著分别。 的立法模式。如瑞典、泰国、意大利、俄罗斯、匈牙利、 对利润的追逐使社会获得源源不断的推动力，然而， 蒙古等，商事立法多以单行法的方式进行，如票据法、证 一 旦变成贪婪的、无休止的攫取，也必将严重损及社会的 券交易法等。在我国，由于理论的衰微，商法长期得不到 整体利益。在这次金融危机中，由于华尔街的贪婪，从次 重视，在民法典的立法模式上，主持民法起草工作小组的 贷开始，衍生