论特殊防卫的价值选择.pdfVIP

第25卷第5期 四川理工学院学报(社会科学版) V01．25No．5 2010年 1O月 JournalofSichuanUniversityofScience ＆ EngineeringfSocialSciencesEdition1 0et．2010 论特殊防卫的价值选择 谭 静 ，赵元章 (四川大学 法学院，成都 610064) 摘 要：维护社会秩序的稳定和保障个人权利是一项法律制度设计中考虑的两个必要因素。二者在社会实践 中应 当如何选择 ，在法律制度构建中是有所反映的。通过对特殊防卫的立法背景的探析，以及对特殊防卫的立法评 价和立法价值倾向的分析，进而得 出立法中确立特殊防卫的价值选择——即特殊防卫是社会秩序稳定和公民利益 保障在面临现实状况时的一种 “相对合理”的选择，是解决法理合理性和实践合理性之矛盾的一种制度构建。 关键词 ：特殊防卫 ；价值 ；相对合理 中图分类号：DF62 文献标志码 ：A 文章编号：1672—8580(2010)05—0054—04 国家权力与个人权利的冲突是长久以来很难探讨 权利免受正在进行的不法侵害，而采取的正当防卫行 清楚，也是始终没有终结的话题。国家权力对个人的介 为，不负刑事责任。正当防卫超过必要限度造成不应有 入应当以何为界?个人自由的行使应以何为度?在国家 的损害的，应当负刑事责任 ；但是应当酌情减轻或者免 制度的构建中这是必须面对的无法回避的问题。换言 除处罚。”但是 ，在 1979年刑法典颁布不久，“严打”开 之，在国家制度构建中如何在二者之间进行选择?实践 始，在这种情况下 ，司法适用中对正当防卫的理解和裁 的合理性怎样指导制度构建?在制度设计中，更为关注 量就发生了偏差。一些司法工作人员，对于正当防卫造 社会秩序的稳定还是更为关注个人权利的保障是国家 成不法侵害人重伤 ，尤其是造成死亡结果的案件 ，往往 制定法律规范中的必要考虑。本文也是以此种标尺来考 是过严的把握。而造成的结果是 ：本来应当作为正当防 量中国刑法典中关于特殊防卫的制度构建，从而来审视 卫处理的案件，作为防卫过当追究了刑事责任；本来应 特殊防卫的制度设计是否达到了“相对合理”的状态。 当作为防卫过当处理的案件，却追究了一般的故意犯罪 特殊防卫即是我国现行刑法典中第 20条第 3款 的刑事责任 ，没有酌情减轻或免除处罚。此种法律的适 “对正在进行行凶、杀人 、抢劫 、强奸 、绑架以及其他严 用严重打击了公民与违法犯罪活动做斗争的积极性。 重危及人身安全的暴力犯罪采取防卫行为 ，造成不法 也正是由于以上的原因。为了更好的完善正当防卫 侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”如此 的制度，为了让正当防卫能够更好的发挥其社会功能， 的规定引发了诸多的争议。不可否认 ，一项制度的建立 以及提高公民同犯罪分子作斗争的积极性。如何把握正 都有其利弊的方面 ，但是如何权衡和协调制度构建中 当防卫的限度，正当防卫制度的修订便成为 1997年刑 所包含的价值冲突则是制度构建中最为核心的问题。 法典的热点问题。在修改过程中，不少专家和学者根据 于此 ，有必要针对特殊防卫制度的争论加以评析 ，从而 自己的研究 ，对正当防卫的完善策略提出了很多的意 来更为宏观地考量制度构建中的得与失 ，也为制度的 见。其中就包含了应在新刑法中增加特殊防卫的建议。 实施和完善提供一种视角。 同时，也对增加特殊防卫的理由进行了阐述：“由于不 一 、 特殊防卫的立法背景