浅论我国民事强制律师代理制度的构建.pdfVIP

2011年 12月 法制与经济 NO．12。2011 (总第297期) FAZHlYUJINGJI (Cumuatively，NO．297) 浅论我国民事强制律师代理制度的构建 黄昶盛 (上海市华东政法大学法律学院，上海 2o162o) 摘【 要】当前的民事审判改革中，强化当事人的诉讼参 1．“强制”的正当性 与性已成共识，相应地律师代理在诉讼中的作用变得越来越重 近现代的民事法律原则中，一直贯穿着 “私权 自治”，强调 要。强制律师代理是律师代理的特殊形式，德 国等国已将其确 对个 ^选择权的尊重。所以，在讨论民事强制律师代理制度之 立在民事诉讼法中，从而形成了强制律师代理制度。文章拟通 前，首先应当分析 “强制”是否背离了私权 自治的精神。 过对民事强制律师代理制度的法理学分析与经济学分析阐明 强制是对自由的限制，但我们并不能因此就否认某些强制 其优越性。再对我国引入强制律师代理制度的必要性和可行性 的正当性。就强制律师代理制度而言，其表面的“强制”二字似 进行分析，最后对民事强制律师代理制度从观念、立法、制度保 乎使其带有限制意味。然而，其在本质上是当事人捍卫自由的 障三方面提 出本土化构建的设想。 武器。而且，当事人—旦选择通过诉讼的方式解决纠纷，即被认 关【键词】强制律师代理；实质参与；本土化构建 为是让渡了部分 自由以便司法机关对其纠纷进行裁判，在这一 过程中，当事人可能会损失 自己的一些利益，但对于整体而言， 引言 “强制”恰恰是为了自由而存在。 随着民事审判方式改革的进行，诉讼模式当事人主义化趋 2．程序正义 势 日趋明显，强化当事人诉讼的参与性 己成共识，但一般的当 法律的正义唯有通过诉讼程序的公正才能真正得到实现。 事人由于法律知识有限和诉讼经验的缺乏，难以合理高效地实 程序正义是正义价值在诉讼领域的具体体现。对诉讼结果具有 行诉讼行为。由此，民事强制律师代理制度应运而生。在法治比 保障价值。当事人的实际参与和制约监督机制，是其中最为核 较成熟的国家和地区，强制律师代理制度对推动其诉讼制度的 心的两点。 完善起到了积极的作用。然而，在法院实习过程中笔者发现。司 (1)当事人的实际参与。程序正义的核心内容是当事人对 法实践中关于民事强制律师代理的优越性十分明显，但我国还 程序的参与。但是，当事人仅参加了诉讼程序还不够，“当事人 未颁布关于民事强制律师代理制度的法律。基于这一前提 ，笔 的程序参加如果不从参加后能做什么、应该做什么的观点来考 者作此文略加探讨，以期能有所得。 虑就可能成为没有实质性内容的口号。”所以当事人参加的诉 一 讼活动要具有充分的实质性内容，即当事人能够在庭审过程中 、 民事强制律师代理制度的理论基础 民事强制律师代理制度是指在民事诉讼的一定领域内，当 充分阐述自己的主张，从而对法官的裁判起到 ·定的约束作用。 事人或其法定代理人进行诉讼必须委托律师代理完成诉讼行 在司法实践中，在没有律师代理的本 ^．诉讼中，当事人由于缺 为的制度。在必须实施民事强制律师代理的领域内，如果没有 乏相应的专业法律知识与诉讼经验。往往很难充分地行使诉讼 采用，对于原告，法院将不予受理其诉讼或驳回起诉 ；对于被 权乖J并履行iJ讼义务。民事强制律师代理制度正好在诉讼中发 告，法院将做出缺席判决。】这一制度以德国和法国为典型。德 挥