司法执行转型：从强力到兼容.pdf

2009年第 1期 法治研究 司法执行转罂：从强力到兼容 王亚 明 摘 要：强力型司法执行面临着现实困境，表现为不利于社会和谐 ，强制执行 内容泛化 ．不利于树 立司法权威 ，并得到社会认 同，兼容型司法执行应时而生 兼容型司法执行的理论依据在于诉讼契约、 保障人权、降低成本、心理认 同。文章从实证的视角。比较分析 了两种不同执行模式在实践 中的运行状 况和执行法官的切身感受 ，提 出了构建中国兼容型司法模式的进路 ，即调动本土资源，构建兼容型执 行体 系．发挥 自动执行的基础性作 用。同时 “硬化”强制执行技术，促进对被执行人财产的发现 改进执 行结案方式，鼓励执行和解．强化对执行标的额到位率的考核要求。 关键词 ：司法执行 困境 求解 构建 引言 法律制度并要使其真正发挥作用．往往需要克服社 会机体的排斥反应．法律制度和社会之间在这个过 强制执行制度作为一种舶来品．自清末变法以 程 中自然一直存在着紧张 在大家普遍认为我 国司 来几度被试图移植到中国社会．但真正在我们的社 法执行强力不足 ．不断要求强化法院 “暴力”时．执 会土壤里扎根 ．不过是近几十年来的事情 。而从我 行 暴“力”并未带来执行工作的根本改观．倒是因强 国的法律传统来看．在帝制中国法律传统下．审判 制执行不当出现了不少社会 问题 笔者试从司法执 与执行交织在一起 ．强制与说服交织在一起 。强调 行的问题人手．对我国司法执行的进路作一初步探 “心服”而不是 “压服”贯穿了整个纠纷解决过程 ① 讨 从发端于革命根据地的纠纷解决新传统看 ．司法执 行也是调解型的．“马锡五审判方式”以来的新传统 一 、 强力型司法执行 ：现实困境 则在很大程度上直接融入 了民事诉讼及强制执行 制度中。美国学者克拉克发现 。“有关执行的第一手 1．容易激化社会矛盾不利于社会和谐。基层，特 和第二手资料显示了一个惊人的事实：(中国的)法 别是农村．以血缘和地缘关系构建了一个复杂的社 院和其他行使国家权力的机构极端地不愿意在民 会关系网．尤其是以血缘为基础的家族更是发挥着 事案件的处理中采取强制手段 ．尤其当被告在道德 至关重要的作用。与城市高度发达的物质文明产生 上并非一无是处时更是如此 ”②移植一种外来的 的社会联系不同，基层社会最重要的纽带是血缘， 作者简介 ：王亚 明，南京市建邺区人民法院二级法官，法学博士。 76 司法执行转型 ：从强力到兼容 相对于城市社会最主要的纽带——利益 ．似乎更为 人道主义评价 。创造生活条件、维护人格尊严 ，是我 牢靠 在农村 ．彻底脱离或者基本脱离 自己的家庭 们所倡导的人道主义的实质 当执行活动的有情操 是难 以理解的．因而，基层的民众更容易团结起来 。 作与社会公认价值越接近或一致时．执行过程和结 要想在团结性极强的基层强行实现债权的执行是 果就容易被社会理解和接受 ．否则由此而来的负效 十分困难的。即使实现，也要付出很大的执行成本。 应会因信息的流动加倍放大 司法执行要获得社会 正如费孝通先生所指出的．基层民众发生纠纷 ．他 公众的普遍认同．取决于司法判决 自身的技术性和 们更愿意以“礼治”的方式通过村委会解决或是 由 伦理性 司法执行的技术性是指执行适用程序法与 家族中有声望的长辈来调解 ③在 中国的法治追求 实体法的精确度．它是