证券信用交易“让与担保”法律困境及对策.pdfVIP

观点 ViewPoin 证券信用交易 “让与担保 法律困境及对策 文／石晓波 陈红 证券信用交易是海外资本市场颇受投资者欢迎的一种交易制度，但因其保证金的杠杆作用，也容易产生风险 倍增的效应。为对证券信用交易进行风险控制，海外发达国家地区均设立了 “让与担保”法律制度。而在中国 证券信用交易 “让与担保”制度的实施尚存在着法律障碍，为解决其困境，需对现存法律担保制度进行创新 性思考及探索。 一 ． 证券信用交易的法律透析 用 (如期货交易、期权交易)；由证券商给予顾客之融资融券 (一)证券信用交易的内涵 的信用 (如融资融券交易)；由银行贷款给顾客从事购买或持 证券信用交易，是海外证券市场普遍而成熟的一种交易制 有证券或给予其他 以证券为担保之贷款及证券买卖之选择权 度。在对 “证券信用交易”的认识上，各国的定义略有不同。日 (如证券抵押贷款)等。而从狭义上说，证券信用交易则是指 本 《证券交易法》认为信用交易指的是：证券商对客户授予信 证券商或证券金融机构对顾客的融资融券业务。本文所指的 用而为有价证券买卖及其他之交易。中国台湾地区 《证券法》 亦是狭义上的证券信用交易，主要包括融资交易和融券交易 则将信用交易称之为 “有价证券买卖的融资或融券”。是指客 是两种形式，具体来说： 户向证券公司借入资金买人证券、借人证券卖出的交易活动， 融资交易，即 “借钱买证券”，也叫保证金多头交易，是指 又称为融资融券交易。 当投资者预计证券价格上涨并想买人证券时，通过证券信用 在法学理论上，证券信用交易也有广义和狭义之分。从广 交易方式，按照初始保证金 的水平预交一部分价款，其余差 义上来说，可包括证券信用交易所涉及之买卖双方给予的信 额由证券商垫付，同时买进证券，等证券价格上涨后，再高价 ① 在证券信用交易开始前，券商所确定的融资融券的保证金水平，投资者交足保证金后才能进行融资融券交易。 2009年1月号 卖出证券将所借价款还给证券商，从中赚取收益的交易方式。 司的一项常规和成熟业务。据统计，国外的证券信用交易中券 在这种交易方式下，投资者所购证券需作为所融通资金的担 商的融资融券收入在收入中占比都达到 15％以上的7kq,z，美国 保存于证券商处，如因证券价格下跌，担保品的价值降低而使 证券行业信用交易的保证金贷款收入占手续费收入的 38％左 其达不到维持保证金④水准时，投资者应当在规定的期限内 右，日本信用交易量 占总交易量比为 20％④。证券信用交易已 补交维持保证金，否则证券商有权处理担保品；融资期限届满 成为海外证券市场的一种常规交易方式。 后，客户必须偿还证券商垫付的款项及利息，也可以随时委托 (二)证券信用交易主要法律要素 证券商卖出融资购进的证券，以所得价款偿还。 基于交易的信用有三个要素，即信用关系主体 、信用载体 融券交易，即 “借证券来卖”，也叫保证金空头交易，是 及信用制度规则④。引申到法律层面上，证券信用交易体现为 指当投资者预计证券价格下降时，借助信用交易方式，向证券 如下三大法律要素： 商交纳一定的保证金，而后由证券商垫付证券，同时将证券出 ， 1、信用交易法律关系主体 售，等价格下跌后，再低价买进证券还给证券商，从中赚取差 信用作为一种隐型契约，其特征表现在它是维护交易双 价收益的交易方式。这种交易方式下，投资者卖出证券所得价 方利益的，但是并没有出现在交易双方的正式契约中，而是作 款不能提取，必须将其留存作为融券的担保，如委托卖出的证 为一种双方心照不宣的，对双方有约束力的制度规则隐含在正 券的价格上涨，投资者必须在规定的期限内按要求追加保证 式契约中。信用交易法律关系的主体也就是交易活动中的交易 金，当证券价格下跌到投资者指定的价位时，证券商将会为投 双方，其中，转移信用的一方交易者为授信者，而接受信用转 资者买回证券；约定期限届满时，无论证券价格是否下跌，投 移的另一方交易者为受信者。根据信用这一隐型契约，授信方 资者都必须偿还证券。 取得一种权利，受信方承担相应义务。实际操作中，证券信用 目前，在海外主要证券市场，证券信用交易业务是证券公 交易法律关系的主