我国公司债券法律制度修订评析——兼与台湾公司债法律制度比较.pdf

社会 科 学 研 究 2009．1 我国公司债券法律制度修订评析 兼与台湾公司债法律制度比较 刘迎霜 [摘要] 2005年 10月，我国 《公司法》和 《证券法》修订中对公司债券制度进行了较 大幅度修改。对债券发行主体、发行的积极性条件和否定性条件、发行程序中申报材料和公告 文件都作了更完善的规定。但是，把我国公司债券法律制度与我国台湾地区的公司债法制度进 行比较，可以发现我国公司债券法律制度还存在诸多不足。 [关键词] 公司债；《公司法》；《证券法》；台湾地区；公司债债权人保护 [中图分类号]DF438．7 [文献标识码]A [文章编号]1000—4769 (2009)O1—0058—06 公司债券 ，是指公 司依照法定程序发行 、约 国公司债券若干法律规定 的变化 ，同时与我 国台 定在一定期限内还本付息及履行其他 附加条件 的 湾地 区公司债法律制度进 行 比较 ，以期 能知道我 标准化债务凭证 ，是一种有价证券 。公司债券之 国公司债券法律制度还存在哪些不足 。 基础是公司债 。所谓公司债 ，是公司依照法定的 一 、 公司债券发行主体 条件及程序并通过法定形式 ，以债务人身份与不 特定的社会公众之 间所形成 的一种金钱债务 。公 对于公司债券发行 主体 ，我国原 《公 司法》 司债券是公司债 的法定形式 ，公司债是公司债券 第 159条规定 ： “股份有 限公 司、国有独资公司 的实质 内容 ，两者 的关系 ，形 同表里 。正 因为如 和两个 以上 的国有企业或者其他两个 以上 的国有 此 ，各 国关 于公 司债 的立法 ，有 的取实质 内容 投资主体投资设立 的有 限责任公司 ，为筹集 生产 “公司债 ”来 表述 ，如 法 国的 《商事 公 司法》、 经营资金 ，可 以依照本法 发行公 司债券 。”我 国 《日本公 司法》、韩 国 《商法典》、我 国台湾地 区 法律规定 国有独资公司或两个 以上 国有投资主体 的 《公司法》 等都是专设 “公 司债 ”节 或编 。… 组成 的有 限责任公司 ，可 以发行债券 ，是 出于对 有 的则 以其形式 “公司债券 ”来特指 。我 国 《公 国有企业 的一种特殊支持 ，其他所有制形式 的有 司法》取第二种做法 ，即直接 以 “公 司债券 ”来 限责任公司不能发行债券 ，这就造成 国有公司和 特指公 司法 上 的公 司债 。2005年 10月我 国 《公 其他所有制公司 的一种不平等地位 。2006年 公司 司法》和 《证券法》进行 了大幅度修改 ，其 中公 法修订后删 除 了此项规定 。因此 ，只要是依公司 司债券部分不但具体 内容进行 了修订 ，而且将原 法设立 的公司，不论是有 限责任公司或是股份有 列入 《公司法》 的若干规定列于 《证券法》 中。 限公司 ，均可发行公司债券 。 本文分析我 国 《公司法》、 《证券法》修订前后我 台湾地 区 《公司法》对于公 司债发行规定 ， [作者简介]刘迎霜，上海社会科学院法学研究所助理研究员，上海 201108。 · 58 · 列于第五章股份有 限公司下的第七节 中，至于有 司董事 即是公司股东 ，或者有 的有 限责任公 司不 限公司、无 限公司、两合公司是否得发行公司债 ， 设董事会 ，只有执行董事 ，凭一 己之力往往难 以 由于公司法 中并未规定准用股份有 限公司之规定 ， 形成如此重大决议。另一方面，我国公 司治理机 故通说为否定说 。① 制在实践 中并不健全 ，董事对股东的 “内部人 问 世 界各 国x-,t于股份 公司可发行公 司债一般没 题 ”和 “代理成本 问题 ”大量存在 。所 以