未订立书面劳动合同“双薪罚则”的法律适用.pdfVIP

2011年 9月 山西省政法管理干部学院学报 Sept．，2011 第24卷 第3期 JournalofShanxiPoliticsandLaw InstituteforAdministrators Vo1．24 No．3 【民商法研讨】 未订立书面劳动合同 “双薪罚则”的法律适用 陈辉峰 (厦门市湖里区人民法院，福建 厦门361006) [摘 要] 文章从立法 目的、诚信原则、缔约过失三个方面论证了我国 《劳动合同法》新创制 的未订立书面劳动合同 “双薪罚则”制度，并就审判实务中具体适用 “双薪罚则”进行了研讨，以期 对衡平用人单位和劳动者的利益，构建和谐、稳定、有序的劳动关系有所裨益。 (关键词] 书面劳动合同；双薪罚则；诚信原则；过错主义 [中图分类号]DF472 (文献标识码]A [文章编号]1672—1500(2011)03—0095—03 未签订书面合同适用 “双薪罚则”规则系经由 一 次全国劳动法执法检查显示，中小型企业和非公 《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条所确立， 有制企业的劳动合同签订率不到2O％，个体经济组 该条规定：“用人单位 自用工之 日起超过一个月不 织的签订率更低。劳动者往往因为难以证实与用人 满一年未与劳动者订立书面合同的，应当向劳动者 单位的劳动关系而权益受损，劳动者既流血流汗又 每月支付两倍的工资。”《劳动合同法》实施后，劳动 流泪的现象屡有发生，严重损害了劳动者的合法权 者因未订立书面劳动合同请求双倍支付工资作为一 益。由于书面形式劳动合同自身所具有的证据效 种新的劳动争议类型在实践中大量涌现，并引发了 力 ，为了稳定劳动关系，促进劳动关系的和谐，遏制 对该规则如何适用的种种争议。 用人单位借由不签订劳动合同侵害劳动者合法权 一 、 探究：“双薪罚则”制度构建的理论剖析 益，《劳动合同法》强化了用人单位的签订劳动合同 (一)立法 目的：旨在保护劳动者 义务，“双薪罚则”应运而生 。因此，“双薪罚则”的 德国学者耶林在 1877年发表的 《法的目的》一 立法 目的在于通过强化用人单位的签约义务，保障 书中指出，解释法律，必先了解法律所欲实现何种 目 劳动者 “劳有所据”，维护劳动者合法权益。需要特 的，以此为出发点，加以解释，始能得其要领。目的 别指出的是 ，书面形式仅仅是双方当事人缔约意思 为解释法律的最高准则。目的解释的功能，“在于 表示的载体 ，而是否劳动合同还要从实质上作出判 维持法律秩序之体系性和安定性，并贯彻立法 目 断。当事人所签订的合同必须同时具备两个条件， 的。”根据 《劳动合同法》第十条 的规定，《劳动合同 一 是能够证 明双方劳动关系的存在 ，二是记载的内 法》放宽了用人单位与劳动者签订劳动合同的时间 容为当事人的劳动权利义务的合同，才能被认定为 要求。但是，与此同时，《劳动合同法》为什么又在 劳动合同。如果用人单位明确表示或以其行为表示 第八十二条确立 “双薪罚则”制度，从而加大了用人 不愿订约，则应适用 “双薪罚则”。 单位的签约责任呢?考察该法条出台的立法背景有 (二)诚信原则：判定责任的规范 助于我们理解隐藏在法条背后的立法 目的。在劳动 诚实信用原则毫无例外地成为当代民法典的基 力市场建立的早期，由于找工作难 ，劳资双方不签订 本原则，被尊称为 “帝王条款”，适用于 “一切权利的 书面劳动合同，主要责任在于用人单位。用人单位 行使和一切义务的履行”，其立法 目的，正如李开国 通过不与劳动者签订合同，以此逃避法律责任，肆意