论宅基地使用权取得的公法控制.pdfVIP

第 7 卷第 1期 浙 江 工 业 大 学 学 报 (社会科学版 ) V ol. 7 N o. 1 　　　 　　　 2 008年 3 月 JOURNAL OF ZH EJ IANG UN IV ERS ITY OF TECHNOLO GY ( SOC IAL SC IEN CE) Ma ch 2008 　　　 文章编号 : 1006 2430 3 (2008) 0120 098206 论 宅 基 地 使 用 权 取 得 的 公 法 控 制 1 2 朱红英 ,杨秋岭 ( 1. 浙江工业大学 法学院 ,浙江 杭州 3 10023; 2. 北京大学 法学院 ,北京 10087 1) 摘要 :农村宅基地使用权取得属于物权变动 的范畴 ,但意思 自治原则在这里大大弱化 :村集体经 济组织对宅基地所有权的处分行为必须经政府批准才发生效力 ; 同时 ,公权力还通过土地利用 总体规划和宅基地面积标准 的规定实现对宅基地使用权取得 的控制 。这一公法控制体系形成 有其政治历史和经济体制等原因 ,其重心则体现 了保护耕地 的要求 ,但这一控制体系侵蚀 了宅 基地集体所有权的绝对性和完全性 ,应予以适当修正 。 关键词 :宅基地使用权 ;宅基地使用权的取得 ;公法控制 中图分类号 : D 920. 0　　　　　文献标识码 : A 2007 年 3 月通过的 《物权法 》明确规定因物 的归属和利用而产生 的民事关系适用该法 ,其私法性质 明确 。但也有学者提出 《物权法 》是公私混合法性质 的观点[ 1 ] 。事实上 ,该法涉及到许多行政法问题 , 展示 了行政权与物权之 间的多重复杂关系 ,有物权对行政权 的排斥关系、也有行政权对物权 的创设 、确 认 、保护 、消灭等关系 [ 2 ] 。究其原因就在于作为私权 的物权 的取得、行使、消灭 中被介入 了诸多公权力 因素 。宅基地使用权取得就是其中之一 。 宅基地使用权 的取得 ,从权利变动 的角度观察是宅基地使用权 的产生 , 当属物权变动范畴 ,为所有 权处分行为之一 ,应遵循 民法意思 自治原则 。但不同于一般 民事权利取得的是 , 由于社会历史等原因 , 宅基地使用权变动上更多的介入了公权力干预因素 。《物权法 》第 153 条规定 , “宅基地使用权 的取得 、 行使和转让 ,适用土地管理法等法律和 国家有关规定 ”。这一规定表 明 , 《物权法 》虽然为宅基地 的流转 提供 了空间 ,但现阶段仍承继 了原来行政权对宅基地使用权设立 、转让 、消灭的限制性规定 ,本文仅就宅 基地使用权取得的公权力干预问题 ,即宅基地使用权 的公法控制问题展开 。 　　一 、宅基地使用权的取得及控制 民事权利 的取得包括原始取得和继受取得 ,原始取得指基于法律规定或者事实行为而非原权利人 意思而取得 ,继受取得为基于原权利人 的意思而取得 。其 中继受取得又可分为创设取得和移转取得 ,就 宅基地使用权 的取得而言 ,前者指所有权人为使用权人创设一个新的宅基地使用权 ,后者则指从原使用 权人处受让取得 。 我国宅基地使用权原始取得可 以追溯到 1962 年通过的 《农村人 民公社工作条例修正草案 》,该草 案规定 ,农村土地归集体所有 ,房屋所有权归社员所有 。依据该规定 ,原来 的宅基地所有权收归集体所 有 ,农民基于房屋所有权而拥有相应宅基地使用权 。显然 ,这是特定历史条件下的产物 ,农民基于法律 规定而取得宅基地使用权的原始取得在现有立法框架下不复存在 ,不在本文讨论之列 。 宅基地使用权 的移转取得主要是基于转让或者抵押权实现而取得 。根据现有 的立法规定 ,宅基地 收稿 日期 : 2007 - 11 - 14 作者简介 : 朱红英 ( 1969 - ) ,女 ,浙江衢州人 ,讲师 ,硕士 ,从事民商法学研究。