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司法技能 比较法方法在司法过程中的适用 姜世 波 历史上看 ，比较法方法为司法裁判所适用 ，无论是 理而适用。[3此外，对于相互抵触的法律规范进行解释 ，也 在英美法系，还是大陆法系国家 ，都有过辉煌的历 离不开 比较法 。 史。但随着现代各国法律体系的确立 ，借鉴外国法的状况 对于用外国法来解释本国法律 ．必须弄清楚该法律 在不同国家出现了差异，但多数国家并没有完全否定参 的背景和来龙去脉。这就要求法官不仅要了解本国法律 考外 国法 。 的内容 ，更要通晓法律规则的来源，即 “知其然”更要 “知 一 、 比较法可帮助法官解释案件 中的事实和法律问题 其所以然”。否则，就无法运用 比较法方法来获得法律的 虽然按照历史法学派的观点 ，每个 国家的法律都有 意义。不追根溯源地盲 目地参考外国判决甚至可能会模 其独特性，反映了这个 国家的历史和文化 ，特定的政治、 糊了问题而不是阐明了问题 ，法官可能没有理解外 国制 经济和社会结构也决定了其不同的宪法和法律制度 。但 度，甚至可能误读了外国规则 。尤其对于英美法而言，可 随着市场经济的全球化，法治文明不断地在世界各个角 供参考的判例可能有若干，有些判例的效力本身就是不 落传播，不仅规制市场经济活动的商法和经济法 日益趋 确定的，况且不同国家的判例也会因处于不同的发展阶 同化，而且较强地反映一国意识形态的刑法、诉讼法也在 段而不同，因此识别出准确的判例并不容易。在这种情况 相互学习和借鉴 ，甚至文化色彩最为浓郁的婚姻家庭法 下，法官对法律的理解将取决于他所秉持的法律观念，取 领域也在经历着一场人权的洗礼。如现代家庭法崇 尚一 决于他对外国法适用于本国情境下的 目的的理解 ．不同 夫一妻制．家庭生活中男女平等 ，保护儿童和老人合法权 的理解将会导致不同的解释结果。在我国也存在这种情 益等价值观念正在普及 。今天哪一个 国家的立法都无法 况。下面 以涉及需要外国法辅助解释我国法律的案件为 无视国际法和当代法治文明的成果。比较法作为一所 “真 例加以说明。 理的学校”扩充并充实了 “解决办法的仓库”．并且 向那些 [案例一]武汉海事法院审理的江苏省轻工业品进出 有判断力的观察家提供了机会．使他们能够认识到 “更好 口集团股份有限公司诉江苏环球国际货运有限公司 、美 的解决办法。Il尤其是当一国法律是借鉴 自外国法时。其 国博联国际有限公司无单放货案 (以下简称 “美国博联 法律适用中的解释也就无法与来源 国的法律解释截然分 案”)与上海海事法院审理的江苏省纺织品进出El集团股 开。诚如大木雅夫特别指出的，如果本国法是移植或者继 份有限公司诉北京华夏企业货运有限公 司上海分公司、 受 自外国法的情况下 。母 国的法律解释对于本国就具有 华夏货运有限公司无单放货案 (以下简称 “华夏货运案”) 重要作用。对于继受的法，母国的法律解释虽然没有拘束 的比较 。这两个案件 同属于承运人对于记名提单项下的 力，但应当成为参考的对象 ；对于移植来的法律 ，如果无 货物未凭正本提单交货是否应当承担责任的情形。在美 视母国的法律解释而法官擅 自加人 自己的解释 ．则可能 国博联案中，法院判定根据准据法美国法的规定，承运人 破坏该法律原有的结构性联系。他还举例说。日本民法继 有权不凭正本提单交货，因此其行为并不构成违约，原告 受 自德国民法 ，因此，在 日本 ，“不学德 国法 ，就成不了法 败诉 ；而在后一案件 中，法院判定 。虽然按照准据法美国 学家”；土耳其全盘继受了 瑞《士民法典》，因此 ，土耳其甚 法的规定，记名提单项下的货物承运人可以不凭正本提 至把该