后危机时代中国民营企业治理的法律规制问题——以国美控制权之争为例.pdfVIP

2011年9月 河 北 学 刊 Sep．，2011 第31卷第5期 HebeiAeademieJournal V01．31 No．5 后危机时代中国民营企业治理的法律规制问题 以国美控制权之争为例 梁小惠 (河北经贸大学 法学院，河北 石家庄050047) [摘 要]国美之争看似大股东与职业经理人之间的控制权之争，实质上是传统家族式治理与现代企业公司治理两种制 度之间的博弈。所以，在民营企业中，那些看似 “规范的、科学的、合理的”公司治理制度 ，很大程度上 “形似而神不至”，根 本不能体现公司的全部权力关系，故后危机时代的中国民营企业在提升 自身实力、活力、竞争力时，面临公司治理上的严 峻挑战。公司治理作为一种制度安排，实际上是各利益主体在公司内部为了各 自的利益进行的博弈过程，这一过程不仅 需要遵守一定的法律规则，同时还需要相关法律规则的不断修改与完善，以满足发展和变化着的公司实践的需求。 [关键词]民营企业；公司治理；挑战；法律完善 [作者简介]梁小惠(1963一)，女，河北省石家庄市人，河北经贸大学法学院教授，主要从事民商法、经济法研究。 【中图分类号]I)922．29 【文献标识码]A 【文章编号]1003—7071(2011)05—0134一O5 [收稿 日期]201l—o6—10 2008年由华尔街引发的世界性金融危机，使刚 为首的大股东和陈晓为首的管理层的矛盾彻底公 刚走过三十年艰难发展历程，已经在中国经济中占 开，双方围绕着控制权问题展开了激烈争夺，整个过 据半壁江山且处于蓬勃发展中的民营经济遭受了前 程可谓惊心动魄。9月28日召开的特别股东大会 所未有的重创。这一状况虽然 自2009年下半年起 使这场关于控制权的战争最终落幕，人们似乎从中 有所好转，但在经济危机到来时，并没有像国企那样 看到了一线希望—一民营企业应当选择现代企业公 得到更多关照的民营企业 (国家刺激经济的4万亿 司治理。然而，特别股东大会上双方激战的硝烟未 资金大多投入到基础设施建设、电网、公路等行业， 散，2011年 3月9Et，国美董事会向社会公布了原 民营企业能够受惠的少之又少)，实际上多数仍处 董事局主席陈晓辞职的消息。虽然国美董事会称陈 在 自我疗伤、恢复元气的境地。于是，后危机时代如 晓辞职是一项 “主动”的选择，但舆论普遍认为，这 何走出困境，迅速提升企业实力、活力、竞争力，实现 实际上是职业经理人在大股东强烈反对的情况下无 可持续发展，成为民营企业不得不思考的问题。而 法继续坚持己见而不得不作出的无奈之举 ¨J。2010 20]0年 8一_9月问发生的国美控制权之争，以及 年9月国美股东大会宣布陈晓留任，半年之后职业 2011年3月9日国美董事局主席——职业经理人 经理人突然辞职，这一事实不由得引起人们对于此 陈晓的辞职，无疑使困境中的民营企业愈加纠结。 问题更深入的思考。从法律角度讲，这一事件折射 因为，国美之争看似大股东和职业经理人之间的控 出的核心问题是，董事会中心主义原则在中国公司 制权之争，实质上是传统家族式治理和现代企业公 治理中的模糊与摇摆。尽管国美作为香港上市公 司治理两种制度之间的博弈。而公司治理制度的优 司，适用香港公司法而不适用内地公司法，但其在公 劣直接影响着后危机时代民营企业走出困境和可持 司治理问题上反映出的基本法理是互通的。应当 续发展 目标的实现。因此，后危机时代的中国民营 说，宽容的激励机制与投资主体的多元化制度，是作 企业的公司治理到底应当选择怎样的制度模式?相