劳动合同立法中的若干重要关系论析.pdf

维普资讯 华 南 师 范 大 学 学报 (社 会 科 学版) 2OO7年第 1期 J0URNAL OF SOUI1I CHINA NORMAL UNIVERSITY 2007年2月 No．1，20O7 (SOCAAL SCIENCE EDITION) Feb．，20O7 劳动合同立法中的若干重要关系论析 周 贤 日 (华南师范大学法学院，广东广州510631) 摘 要：在制定劳动合同法过程中，要注意处理好劳动合同法与劳动法、合同法、民事立 法、行政立法、相关司法解释的关系，要正确认识和处理劳动合同立法中的私权救济和公权干预、自治 性和强制性、事先规制和事后处罚等关系。只有处理好这些关系，才能使劳动合同立法更加符合我国 的劳动立法和司法蔷要，为建立稳定和谐的劳动关系发挥应有的法律功能。 关键谓：劳动合同；立法；关系 中圈分类号：DF472 文献标识码：A 文章编号：1000—5455【2OO7)01—0028—06 根据全国人大常委会委员长会议决定，全国人大常委会办公厅于2006年3月20日发出通 知，从即日起公布中华人民共和国劳动合同法(草案)，广泛征求意见。在讨论如何修改中华 人民共和国劳动合同法 (草案)(以下根据行文需要简称劳动合同法或草案)的具体条文时，笔 者认为，有必要探讨以下几个重要关系，有利于以合理、务实、公允的态度提出对草案的修改意见①。 一 、 《劳动法与 《劳动合同法的关系 由于劳动合同的法律属性既有主体形式上的平等，又有实质上的不平等；既有当事人协商合 意的成分，又有国家强制干预的成分；因此劳动合同应定位为劳动法的范畴，劳动合同应适用劳 动法的基本原则和法理 。但 目前劳动法没有修改，存在的漏洞也很多，劳动合同法不可 能局限于 劳‘动法的既有规定，该法必定要创设很多 ‘劳动法所没有的新制度，适应保护劳动 者权利的需要和促进劳动关系的和谐稳定。 在劳动法律体系中，劳动法是一般法，劳动合同法是特别法。特别法有规定的，适用特 别法的规定；特别法没有规定的，适用劳动法的规定。如，将来劳动合同法一旦确立了劳动合 同终止时用人单位需要按规定给予经济补偿的制度，则应按劳动合同法的规定处理，对此现 行的劳动法是没有规定的。再如，对延长工作时间的规定及其限制，将来劳动合同法如果 没有具体规定，则应按劳动法=》的规定处理。 因此，笔者认为，劳动合同法在进行制度创新的同时，要充分协调好劳动法和劳动合 收稿 日期：2006—06—06 作者简介：周贤日(1972一)。男，广东陆丰人，华南师范大学法学院副教授。 28 维普资讯 同法的关系，不要重复设置相同的制度和条文，以达到立法简约之 目的。比如，劳动法已经 有关于延长工作时间及其限制的规定，劳动合同法》就可以不再具体规定了。在讨论如何修改 草案时，应把握好这一逻辑关系，尽量使劳动法律体系内部协调。 二、《劳动合同法》与 《合同法》的关系 早期的劳动合同源于民事契约。劳动合同从法理上讲是合同的一种。因此，劳动合同应遵 循合同的一般原则。但劳动合同又是一种极为特殊的合同，它体现了文明国家基于对人权的保 护之需要进行公权力干预的特点。申言之，一是它具有人身从属性，劳动者出卖的是以生命健康 (身体)为维系的劳动力，当劳动者不能履约或者不履约时，这种合同是不能强制继续履行的；二 是为了维护社会和谐，保护人权，国家对这种合同进行了公权干预，使它不再是任意性和自治性 显著的普通民商事合同。因此，劳动合同是所有典型合同以外的一种，已形成一种独立合同，此 乃通说。④ 在探讨劳动合同法和合同法的关系时，一方面要承认其共性，另一方面要认识其特殊 性。对合同法中成熟的科学的原理、制度、规定，在制定劳动合同法时，要充分加以吸收。 比如，我国合同法有