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法律法规 试论建设工程施工合同主体资格审查 赵鹏 (中铁十五局集团有限公司) 摘要：合同主体资格审查是建筑施工企业签订建设施工合同前进行的一项重要工作。通过合同主体资格审查，将不合格的 发包和承包主体排除在外，杜绝无效合同，为防范合同法律风险提供有力保障。系统、规范的主体资格审查方法是实现审查 目的 的根本途径，建筑施工企业应当探索建立一套符合 自己企业实际情况的施工合同主体资格审查制度。 关键词：建设工程 合同 主体资格 审查 主体资格符合法律规定是施工合同有效的必要条件。合《 (2)审查发包方是否已经办理了建设用地的批准手续。 同法第九条规定：“当事人订立合同，应当具有相应的民事权 城《市规划法》第31条规定 ：“在取得建设用地规划许可证后， 利能力和民事行为能力”。由于建设工程是涉及到国计民生的 方可向县级以上地方人民政府土地管理部门申请用地。”同 重大事项，在建设工程施工合同关系中，不仅要求当事人应当 时，土《地管理法实施条例》第四章规定，国家建设用地要按规 具有普通民事主体的权利能力和行为能力，而且强调承发包 定的程序向有关土地管理部门申请建设用地 ；该条例第五章 双方均应具有签订施工合同的相应能力和资质，同时国家法 规定 ，兴建乡(镇)村企业要持县以上人民政府的批准文件才 律法规对建设工程施工合同的签订做出诸多限制性规定。因 能办理用地审批手续 ，即使是农村村民建设住宅使用土地，也 此，建设工程施工合同主体资格审查相对于普通合同主体资 要经乡政府或县政府批准，没有建设用地批准手续，任何建设 格审查具有一定的特殊性和复杂性，建筑施工企业应当加强 工程都不能实施。因此，建设单位如果没有用地批准手续，也 施工合同主体资格审查这项工作。 就没有资格与施工单位签订施工承发包合同。作为建设单位， 一 、 重视对建设工程发包方主体资格的审查 只有在同时具备了报建批准手续和用地批准手续后，才能证 建设工程施工合同的发包方是指建设单位，包括受委托 明其在报建和用地方面具备了发包该项工程的权利能力和行 代理发包的单位和总承包单位。审查发包方的主体资格应注 为能力。 意以下几个方面： 3．通过审查委托手续，确定发包方代理人的代理资格。 1．通过审查项 目法人资格，审查发包方的权利能力和行为 因不具备建设工程发包的专业知识和经验，某些建设工 能力。 程的业主有时会委托专业机构或公司进行建设工程的发包 ， 目前，国家基本设施建设项 目都是由建设单位成立的项 如厂房、厂区铁路线建设等工程。这时候 ，发包方与专业机构 目法人发包的。因此，承包方应派出法律顾问人员到项 目法人 之间形成的是代理法律关系。施工企业承揽该类工程应注意 登记注册地的工商机关查询该法人的设立情况，就股东构成、 严格审查发包人对代理人是否有授权?授权的具体范围是什 注册资金是否到位、是否年检等问题进行核实确认，以确保发 么?代理人发包建设工程 ，应当取得建设单位的授权委托书。 包方具备企业法人的权利能力和行为能力。 受委托发包工程的单位或代理建设单位签订施工合同的个 在此过程中，施工企业要警惕以 “筹建”机构名义发包工 人，除了持有委托手续外，还应具有前述建设单位应当具备的 程的陷阱。根据 企《业法人登记管理条例施行细则》第六十条 手续。目前 ，在建设工程市场上虚构建设工程项 目、冒用建设 的规定，筹建企业应当申领 《筹建许可证》，未申领筹建许可证 单位名义发包工程的违法现象层出不穷，应当引起施工企业 的，不具有签订施工合同的相应权利能力和行为能力。笔者就 的重视和警惕。 曾遇到一起典型案例：某县政府为引进工业项 目，在许多审批 4．通过审查施工许可证，判断施工行为的合法性。 手续未完成的情况下设立工业园 “筹建处”