被派遣劳动者社会保险权保障_必要性及法律规制_覃甫政.docVIP

2014 年 8 月  Aug． ，2014 第 16 卷 第 4 期 Journal of Southwest University of Political Science ＆ Law Vol. 16 No． 4  法学研究 文章编号： 1008 － 4355（ 2014） 04 － 0053 － 09  被派遣劳动者社会保险权保障： 必要性及法律规制 覃甫政 （ 北京大学 法学院，北京 100871） 摘 要： 最新修订的《劳动合同法》充分回应了劳务派遣法律问题学术讨论达成的基 本共识，但问题并未因此而得到一劳永逸的解决。被派遣劳动者的社会保险权利救济问 题，不仅有利于解决劳务派遣被滥用的现实困境，也是劳动法与社会保障法衔接的关键，学 界对此研究甚少。现有关于保护被派遣劳动者社会保险权利的法律规定，存在雇主责任制 度失效、异地派遣滥用规制不足、社会保险费征缴主体责任缺失、工伤保险待遇支付责任分 配不公等问题。只有跳出单一视角，通过民事规则的完善、行政救济的补足和刑事制裁的 法律创新的公私法双重路径，才能实质有效地保护被派遣劳动者的社会保险权利，实现生 存权保障和社会安全秩序的法益目标。 关键词： 劳务派遣; 被派遣劳动者; 社会保险; 权利救济  中图分类号： DF475  文献标识码： A  DOI： 10． 3969 /j． issn． 1008 － 4355． 2014． 04． 06  一、问题的提出： 保护被派遣劳动者社会保险 权利的必要性 2012 年，全国总工会劳务派遣问题课题组发表 《当前我国劳务派遣用工现状调查》，调查了 2010 年和 2011 年我国劳务派遣工的总体数量、行业和 主体分布等状况，指出了当前劳务派遣存在的用工 不规范、经济利益与民主权利实现程度较低、劳务 派遣工职业发展空间小等主要问题并进行了相应 对策分析，提出了完善劳务派遣相关法律法规的建 ［1］  了《劳动合同法》，回应了全国总工会调查报告和学 术界所讨论的有关劳务派遣的行业准入及监管、同 工同酬、适用范围、雇主责任等问题。 自 2008 年《劳动合同法》生效以来，劳务派遣 的模糊规定和规范缺失，导致了实践中劳务派遣 “逆法繁荣”的情形，招致学术界广泛批评。学术界 就劳务派遣法律关系的本体论、发生学解释、立法 价值取向、行业规制、同工同酬、适用范围、雇主责 任、被派遣劳动者劳动基准和工会权利保障等问题 展开学术大讨论，并得出了影响立法的创新观点。 从新修改的《劳动合同法》条文来看，全国总工 会的意见基本得到了采纳，学界观点也得到了立法 回应，但问题并未因此得到一劳永逸的解决。从学 收稿日期： 2014 － 04 － 21 作者简介： 覃甫政（ 1987 － ） ，男，布依族，贵州晴隆人，北京大 学法学院经济法学专业博士生。  参见： 最新修订的《劳动合同法》，2012 年 12 月 28 日通过， 2013 年 7 月 1 日生效。 53 西南政法大学学报  界争议和立法回应来看，劳务派遣的另一重要问 题———被派遣劳动者社会保险权利问题仍然处于 被忽视的境地。笔者认为，社会保险权利救济的重 要性绝不亚于前述热点问题，更是破解劳务派遣现 实困境的关键所在。 （ 一） 社会保险权利： 三方博弈的俎上之肉 在直接用工中，除由劳动合同确定用人单位的 私法义务之外，保障劳动者的社会保险权利属于用  用异地派遣，将社会保险关系移至落后地区从而降 ［5］ 额外利润的重要途径，也是派遣企业之间的低价竞 ［6］ 地区劳务派遣的方式降低社会保险成本。 在派遣用工中，用工单位不必为被聘用人员提 供各种保险和福利待遇，而交由劳务派遣机构承 担。劳务派遣协议终止，用工单位也不必承担被派 人单位的公法义务。用人单位与劳动者建立劳动 ［7］ 。 关系，即有义务为劳动者办理社会保险、缴纳社会 保险费，并为之代缴应由劳动者缴纳的社会保险 用工单位通过牺牲被派遣劳动者的社会保险权利 来规避风险，而被派遣劳动者的社会保险权利被这 ［2］ 。同时，社会保险费的征缴主体负有法定职 样的“太极推手”消磨殆尽。 责，以行政权力监督用人单位切实履行其义务。此 外，一元化的工会体制保证了用人单位劳动者集体 行动的力量，相对于被派遣劳动者而言，实践中劳 动者通过工会维权更有效。简言之，在直接用工 中，劳动者社会保险权利救济存在均衡的利益博弈 后果，并因各方主体法定权利义务的明确性和救济 程序的可操作性而获得了相对稳固的保护。 用人单位的此项公法义务却在三方构造的劳 （ 二） 社会保险权利救济： 破解劳务派遣难题的 关键 学界对劳务派遣的经济合理性已有共识，也不 约而同地发现劳务派遣被滥用的事实。如何有效 规制这一问题，