孔子思想对中国古代法律确定性的影响.pdfVIP

2012年 3月 西安电子科技大学学报 (社会科学版) Mar．2Ol2 第 22卷第 2期 JournalofXidianUniversity(SocialScienceEdition) 、，01．22No．2 ·哲学 孔子思想对中国古代法律确定性的影响 朱酷琳 (西北工业大学 人文与经法学院，陕西 西安 710072) 摘 要：学界对于中国古代法是否具有确定性一直争论颇多。 一般书本中往往将儒家和法家的论争归结为 人治与法治或 日礼治与法治之争 。然而礼法之争中，儒家之 “礼”，与法家之 “法”，都非现代语意上的礼制与法 制，更不可能等同于现代意义上的法治。此文旨在从儒家经典中对儒家代表人物孔子的思想的阐述为出发点，讨 论孔子对法律的确定性的认知及由此产生的影响。 关键词：孔子；法治；法的确定性 中图分类号：B222 文献标识码：A 文章编号：1008-472X(2012)02-0088—05 收稿 日期：2011-12．21 作者简介：朱 琳 (1987一)，女，陕西西安人，西北工业大学人文与经法学院2009级经济法研究生。 学界对于中国古代法是否具有确定性一直争 也。”狭义上则可与 “刑”互训。如 《尔雅 ·释诂》： 论颇多。韦伯在 《儒教与道教》一书中认为中国 “刑，常也，法也。” 《管子 ·心术》：“杀戮禁诛 古代司法审判中，裁判权人的个人意志具有决定 谓之法 ”。 《盐铁论 ·诏圣》：“法者，刑罚也，所 性，并据此认为中国古代法实际上是一种 “卡迪 以禁强暴也。”法家之 “法治”主张，理论上讲是 司法 ”。汉代儒法合流，构成了以儒家思想为主， “欲使上下皆以法律为衡，如此则官吏不能行其 结合法家势术并吸取其它各家思想中有利于封建 私，人主弗能肆其志”2【】。但在历史实践中，法家 统治的法哲学思想的中国传统法制的基本框架， 的 “法治”主张，毋庸置疑是维护绝对的君主专 即所谓的中国正统法律思想。因为儒家提倡 “徇 制集权的 “一人之治”而提出的政治主张，是人 情以判”的司法原则，因此有人认为这使得审判 治之下的法治。 者个人的道德与情理凌驾于法律之上，使法律的 (二)法的确定性 确定性受到影响，反之，则为法家成文法的制定 社会生活的平稳有序依赖于人们的行为服从 和 “事断于法 ”的 “法治”理念而喝彩。然而， 于共同意志所认可的并具有一定稳定性的秩序， 这样的结论却是值得商榷的，此文 旨在从儒家经 因此产生了法律。同时，休谟曾指出：“确定普遍 典中对儒家代表人物孔子的思想的阐述为出发 的政治准则，应当慎之又慎 ；在精神领域和物质 点，讨论孔子对法律的确定性的认知及 由此产生 世界中经常可以发现无规律的和异常的现象。”即 的影响。 相对于人的理性情感的不确定性，客观世界中环 境同样是不确定的，完全理性的法律不可能存在， 一 、 法治与法的确定性 故而稳定并有效的法律作为一种公共规则能够在 相关社会 中得到广泛认可与适用，需要公共意志 (一)书面意义的 “法治” 的认可和强制力的保障的双重导向。因此法的确 现代意义上对 “法治”内涵的概括是舶来品， 定