敌人刑法：一个初步的清理.pdfVIP

维普资讯 · 54 · 法律科学(西北政法学院学报) 2007年第6期 文章编号2007)06-0054．(06) 敌人刑法 ：一个初步的清理 刘仁文 (中国社会科学院法学研究所，北京 100720) [摘 要] 雅科布斯的“敌人刑法”理论，其基本主张站不住脚，是一种充满歧义和危险的理论，我们应 当对 它说 “不”。不管 “敌我矛盾”还是 “人民内部矛盾”，一切按照法律办，构成什么罪就是什么罪，该判什么刑就判什 么刑。 [关键词] 敌人刑法；危险；人权保障 Abstract：Feindstrafrecht，CriminalLaw forEnemy，raisedbyGermanProfessorGuntherJakobs，isadangerousand astraytheory．Itgharmfulofrthehumanrightsprotectionsoweshouldsaynotoit．Itgnomatterwhetherthecontradiction happensbetweentheenemynadthepeopleoramongthepeople，whatweneedtodoistotreatallthesuspectsanddefend- natsequallyaccordingtotheconcernedarticlesinthecriminallaw． KeyWords：criminallaw ofrenemy；danger；humna rightsprotection． 中图分类号：DF61 文献标识码：A 1999年 10月，在柏林的一个名为 “千年之交 的危险，刑法也要提前介入，将其犯罪化。 “这样 的刑法”研讨会上，德国著名法学家雅科布斯 (Ja． 的 敌‘人刑法’将是什么样子呢?我们不难想像它 kobs)提出了 “敌人刑法”的概念 ，主张对于那些 将具有以下特征：1、对敌人要适用严厉的惩罚，包 持续性地、原则性地威胁或破坏社会秩序者和根本 括酷刑和死刑，即便在 通‘常的案件’中这样做不 性的偏离者，应把他当作一个敌人来对待。…随着 具有正当性；2、废除 正‘当程序’的权利将意味 2001年9月 11日在美国发生震惊全球的恐怖事件 着 承‘认通过酷刑取得的证据的效力和违反 13内瓦 以来，该理论受到国际上一些刑法学者的青睐，当 公约的传统原则来处置犯人’；3、 将‘对法益没有 然也引起一些争议。 在我国，虽然总的来说对该 真正危险的行为犯罪化’将意味着对那些通常情况 理论还颇感陌生④，但也有个别学者在其论著中频 下可以被视为 言‘论 自由’的简单表示作为犯罪行 繁提及 “敌人刑法”，并表示了肯定的态度。 为来处理，如通过在报纸上发表文章或在大学作演 “敌人刑法”到底何意?它的基本主张能站得 讲等形式来表示对伊斯兰原教 旨主义的激进观点或 住脚吗?我国刑法学界应如何回应这样一种学说? 共产主义的同情或亲切。”…② 这是本文写作的初衷。 后来，雅科布斯在公开发表的 “市民刑法与敌 人刑法”一文中，对 “敌人刑法”理论作了进一步 一 、 “敌人刑法”的基本主张 的展开，其要点包括 ： 按照雅科布斯对 “敌人刑法”的最初构想，它 1．敌人刑法的法哲学思想可以从卢梭、费希 由以下几点组成 ：首先，对敌人要突破 “比例性原 特、霍布斯、康德等人的著作中找到支持，其中卢 则”，施加更严厉的惩罚；其次，要废除或限制一 梭、费