商事担保概念解构.pdfVIP

2014年8月 NO.8，2014 （总第390期） 法制与经济·热点分析 （Cumulatively，NO.390） 商事担保概念解构 ●叶 芸 （义乌市人民法院，浙江 义乌 322000） [摘 要]为了满足现代商事交易的需求，商事担保作为新型的商事行为应运而生，对法律和实践具有的 双重意义。在当今社会，担保已经成为公司企业融资的重要手段之一。为了吸引融资促进经济的发展，近年来 各国都在制定或者修改其担保立法，由于我国长期存在的民事担保的立法理念，商事担保制度并没有在法律 中得以确认。文章论述了商事担保的概念和特征，系统创新地阐述了商事担保的范畴以及责任划分体系，在 结合我国目前既存的担保制度提出完善建议同时，建议在商事担保制度中引入新型担保方式。 [关键词]商事；担保；概念解构 商事担保制度由于其主体的限定性，行为的营利 2.商事主体的限定性 性和营业性，与一般民事担保相区别。随着金融市场的 从事商事担保活动的主体主要包括专门从事营利 发展和壮大，商事担保中金融担保的现实问题也不断 性担保活动的担保公司、商业银行以及专门从营利性 涌现。政府颁布了大量部门行政规章，以期解决现实问 担保活动的其他金融机构。对担保商的资格认定以及 题，但实践中，法律法规由于条文的矛盾与不统一，造 对其行为进行规制，有利于商事担保相对人可以迅速 成了适用上的困难。与此同时，政府也有通过行政法规 地基于担保人的主体资格、行为权限以及资信情况等 对市场进行过度干预之嫌，忽视了市场经济的基本规 信息做出准确的判断，以保证商事担保的效率性以及 律[1]。商事担保制度的设计贯彻了对民事交易与商事交 安全性。在我国，民事担保主体的外延远远大于商事担 易进行区分规制的逻辑原理，这一点无论是在传统担 保主体的外延，只有具备法定条件，并且经相关部门批 保方式还是新型担保方式中均有所体现。 准的民事主体，才能从事商事担保活动。 3.担保行为的营业性 一、商事担保概述 商业担保公司的经营范围由相关法律法规予以明 确规定，禁止担保公司超范围经营或者挪用注册资金从 （一）商事担保概念 事投资业务，更不得变相吸收公众存款从事高利贷，触 所谓商事担保，是商人以营利为目的所提供的或 碰刑事犯罪的高压线。由于商事担保以营利为目的，为 为商行为提供的担保，但法律另有规定的除外。商事担 了实现其利润的最大化，往往要求商事担保人具有丰富 保的概念是商法范畴的学理概念。 的法律专业知识以及敏感的专业判断能力，迅速快捷地 （二）商事担保的特征 作出商业判断。商事担保往往通过可以反复多次适用的 1.商事担保目的营利性 标准合同条款订立，具有定型化、标准化的特征。 商事担保作为典型商行为的一种，其最显著的特 征就是营利性。如果从事担保活动的并不是以营利为 二、商事担保的责任划分 目的，则该担保活动则不是商事担保，不能纳入商事担 保制度予以规范。商事担保中，被担保人通过支付对价 商事担保通过与民事担保制度不同的责任划分安排 而获得担保人提供的担保，完全不同于民事担保中的 来实现其营利的目的，提高商事担保的效率。这种责任和 无对价[2]。商事担保已经成为了一种复杂的特殊商事行 认定上的不同安排，进一步特显了商事担保的特殊性。 为，要求法律应当从其营利性属性的角度出发进行制 1.独立担保责任的承担 度安排，提高商事担保活动的效