略论我国公司对外担保制度的完善.pdfVIP

Wide Angle | 广角 略论我国公司对外担保制度的完善 王笑楠 中国政法大学 北京 100088 摘要: 国公司对外担保制度较之国外立法例而言,处于初步设立阶段尚不完善,且公司法中关于公司对外担保的条 款操作性不强,实践中仍存在各式各样问题。纵观我国公司对外担保制度,理论界对公司法第16条的效力、担保 债权人的审查义务的标准等问题均存在争议,尚未有统一的认识。笔者希望通过本文的论证,能够给立法者在公司 法中公司对外担保制度的设置与完善方面提供一些新的思路,在公司正常运作过程中,严格按照公司法相关规定要 求,对于公司对外担保行为,起到更好的规范作用,杜绝违规对外担保产生,保障市场经济有序运行等积极的作用。 关键词:公司对外担保;制度缺陷;制度完善 公司可以独立提供对外担保,这也是企业在经营过程中较为普 其规定较为简洁,缺乏有效制约机制,在实际中难以实施。现实中, 遍的担保形式之一,从某种意义上说增加了我国企业运作经营的活 普通有限责任公司虽均有股东会、董事会及监事会,但大部分公司 跃度,也对我国社会主义市场经济的发展大有裨益。2005年颁行的 内部均由个别大股东大权独揽,三个机构之间难以有效形成制约, 公司法通过第16条、第105条、第122条和第149条等法律条文设置 不利于公司长远发展。因此,进一步明确规定公司股东会、董事会 了公司对外担保制度,在确认公司对外担保自由的基础上,对公司 和监事会的职责及追责原则,构架公司三权分立的分权体系,对于 对外担保涉及的决策主体、限额等方面做出规制。但公司法就公 公司正确作出对外担保决议大有裨益。 司对外担保制度的设置尚不完善,其与公司对外担保制度的相关立 法较为笼统,未对公司对外担保相关概念定义进行明确,导致理论 二、明确公司对外担保可行使的不安抗辩权,并规定问 界存在广泛争议,且在实践操作中难以把握及具体运用,这些都是 责制度 亟待解决的问题。 公司对外担保本身具有无偿性及不确定性的特点,对于公司、 现实生活中,企业之间往往通过提供担保、互相担保等方式向 股东及债权人而言,将面临较高的法律风险。尤其是在债务人出现 银行申请贷款或续展到期贷款,已达到企业融资及顺利运营的目 重大财务危机,可能严重影响公司利益时,公司内部机构或管理者 的。从结果层面来看,公司对外提供担保的确能够使得公司摆脱资 怠于采取措施进行补救,将会直接导致公司承担担保责任。因此, 金紧张的窘境,或能够从中获得可以期待的利益,为企业今后的发 在主合同履行期间应当明确公司对外担保可行使的不安抗辩权,如 展与壮大起到了促进的作用。但是,一旦公司对外担保忽视了法律 果公司有确切证明所担保的主债务人存在丧失或可能丧失履行债 规定的程序及章程的规定的相关事宜,将会导致公司违规对外担保 务能力的情形时,则公司有权要求债权人中止履行主合同,如果债 的产生,侵犯了公司自身、中小股东及公司债权人的合法权益,导 权人没有中止履行主合同,则属于恶意,应当免除公司对在此之后 致公司资产出现巨大亏损。其原因是公司在对外担保的过程中出 发生的债务的担保责任。对于怠于采取措施进行补救的责任机构 现违法行为,且导致一定不良后果,公司要承担赔偿责任,还须承担 或责任人,应当由问责制度对其行为进行惩罚,以避免此类现象的 公司股东内部的纠纷风险,使得公司运行陷入僵局。 产生。 无偿性、不确定性是公司对外担保的两大特点,特别是公司法 三、进一步完善公司关联股东、实际控制人的表决回避 中对外担保制度还不是很完善的情况下,当公司的对外担保的决定 制度 作出后,就会面临一定程度的商业风险,公司股东及债权人利益受 公司法第16条第2款、第3款规定了公司关联股东、实际控制 到侵害