公司保证合同的效力研究.pdfVIP

第34卷第2期 湖北工程学院学报 VOL．34NO．2 OFHUBEIENGINEERINGUNIVERSITY MAR．2014 2014年3月 JOuRNAL 公司保证合同的效力研究 汤建辉 (湖北经济学院地方法制研究中心，湖北武汉430205) 摘要：保证是使用面广也是极为重要的一种担保方式。实践中在公司对外提供担保以及违法进行关联 担保的情形下，保证合同效力认定是难点。分析保证合同自身的生效要件以及其无效与可撤销情形，比较新1日 公司法中义务主体、对外保证担保的债务范围、公司正当的保证担保程序规定等相关问题，确认公司保证合同 的效力应当以合同法、担保法、公司法为基础，同时符合民事法律行为的基本原则及其交易习惯。公司违反《公 司法》规定进行关联保证担保交易，不能简单认定其为无效合同，倘若合同内容本身合法且并不损害社会公共 利益，出于保护善意交易相对人的目的以及促进交易的角度，应当认定该保证合同为效力待定合同，在满足法 律规定的情况下对公司具有法律效力。 关键词：保证合同；合同效力；关联担保 中图分类号：C972文献标志码：A 文章编号：2095—4824(2014)02—0109一05 保证是担保的典型类型，保证人通过自己的 效要件。 信用为债务人的债务提供担保，当债务人不偿还 1．保证合同的生效要件。首先，订立保证合 债务时，债权人有权向保证人主张债权。《民法通 同的当事人应具有相应的民事行为能力。由于保 则》第89条第1项规定：“保证人向债权人保证债证具有利他性与无偿性，且承担的是人的责任，因 务人履行债务，债务人不履行债务的，按照约定由 此保证人只能是具有完全民事行为能力的人，而 保证人履行或者承担连带责任；保证人履行债务 限制民事行为能力人和无民事行为能力人不能够 后，有权向债务人追偿。”《担保法》第6条亦规定： 成为保证人，即使他们具备完全的代为清偿债务 “本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债 的能力，也不能成为保证人。同时，在法定代理人 务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或 代理或同意限制民事行为能力人和无民事行为能 者承担责任的行为。，，[u 力人订立保证合同的情况下，一般而言，保证合同 对于限制民事行为能力人和无民事行为能力人无 一、保证合同自身的效力 效，不发生限制民事行为能力人和无民事行为能 基于私法自治这一民法精神，作为法律行为 力人的保证债务。 核心要素的意思表示，从形成到完成都应当属于 其次，保证合同当事人间意思表示真实一致。 成立要件的规范领域。具体到合同上，从当事人 如果当事人一方仅是向债权人提供债务人履行债 一方发出要约，到另一方承诺以至合同成立，这样 务的能力，却没有担保债务人履行债务的意思表 一个动态的过程，都应当属于当事人意思自治的 示，则双方在保证债务的成立上意思表示不一致， 领域。在合同成立之后，法律基于公共利益的考 保证合同不成立。例如，有的仅对债权人表示“我 量要对合同进行评价加以管制，规定合同还需具 保证债务人有足够的能力清偿债务”或者“我保证 备哪些事项或没有哪些事项才能使当事人预期的 债务人到期能履行其债务”等等，而并没有说自己 法律效果得以发生，这些效力规范，就是合同的生 愿意承担保证责任的意思，这类意思表示仅是对 收稿日期：2014—0l一18 作者简介：汤建辉(1972一)，男，湖北武汉人，湖北经济学院地方法制研究中心副教授。 —— 109·--—— 万方数据