中国保荐人制度研究.pdf

摘 要 证券市场是股票、投资基金、债券等有价证券发行和交易的场所，对经济 社会发展起着重要作用。证券市场也为证券投机提供了场所，造成市场上的混 乱，金融秩序的破坏，加剧了社会矛盾。保荐人制度的本质目的是通过建立有 效的证券发行机制来提高上市公司质量，通过保荐制度来规范保荐机构和保荐 代表人责任及形成责任追究机制，从而将选择优质上市公司及保护投资者的责 任完全落实到相关的机构和个人身上。然而我国的证券市场从本质上讲仍然是 一个“新兴加转轨的不成熟市场，保荐人这一舶来品在我国的制度构架与价 值实现过程中，包含很多重要的问题。 我国在20世纪90年代初就开始了保荐人制度的理论研究和实践探索工作， 经过近20年的发展，积累了大量的经验和教训。理论界对保荐人制度的基本理 论进行了大量的探索和研究，很多学者从不同学科和角度对保荐人制度的内涵、 价值、风险、运行模式、责任承担、制度设计、立法构想等方面提出了较为科 学的观点和建议，这为进一步深化保荐人制度研究提供了基础。 我国证券市场在经过额度管理、指标管理、通道制等长期探索后，在借鉴 香港保荐制度和海外创业板市场保荐制度的许多可取之处，同时针对我国证券 市场特有的问题，引进保荐人制度。《证券发行上市保荐制度暂行办法》设立 了保荐机构的从业资格、保荐机构和保荐代表人责任、保荐期限和保荐责任、 持续信用和“冷淡对待”的监管措施，强化法律责任等举措，对我国保荐人制 度进行了初步勾画。《证券发行上市保荐业务管理办法》较之《证券发行上市 保荐制度暂行办法》，提高保荐机构和保荐代表人准入门槛，取得保荐代表人 资格条件也更为具体、资格管理中的时限性规定更科学、发行保荐书和上市推 荐书内容明确具体、保荐人对发行人行使的权利亦有明确规定、“监管措施和 法律责任”变化最大。我国保荐人制度进入到新阶段。 保荐人要对公司、企业上市前进行实质性审查和上市后的持续督导，使申 请上市公司、企业符合上市规则的要求，保荐人在这两个阶段承担着完全的责 任。保荐人职责，一般可以主要概括为辅导职责、核查职责、推荐职责、调查 职责、披露与提示职责、持续督导职责等多重职责，足见其对上市公司、广大 投资者、市场发展的重要性。 保荐人制度本质上是使保荐人在证券发行环节上担当了“第一看门人的角 色’’。但是，保荐制度实施不久，就发生了江苏“琼花事件，该事件说明保 荐人制度依然脆弱。我国保荐人制度存在着保荐机构和保荐代表人地位不平等、 角色与责任划分不清，保荐人重考试、轻经验，违法成本低，保荐人立法不协 调，资格认定不科学，保荐人职责繁重等等问题，阻碍其本身发挥更大作用。 针对我国保荐人制度出现的问题，我们可以尝试从分解保荐人职责，通过 分解保荐人职责，设立保荐人、上市后顾问、独立财务顾问的方式，合理减轻 保荐人责任；健全、完善保荐诚信系统，加快包括保荐人在内的有关信用方面 的立法工作，政府在信用发展过程中应发挥重要作用，依法向社会开放所拥有 的企业、机构、保荐人信用数据，对诚信行为进行行业管理、信用数据库的建 立与完善等；完善保荐人的责任承担机制，保荐人的民事责任是保荐人制度的 核心和基础，保荐人制度的民事责任体系主要由保荐人与被保荐人，保荐人与 证券交易所、保荐人与其他中介机构、保荐人与证券监管机构、保荐人与投资 者、保荐机构与保荐代表人之间的民事责任组成；完善保荐人的法律责任体系， 保荐人法律责任体系包括保荐人的民事责任、行政责任、刑事责任。保荐制度 责任体系可多种责任形式结合使用，适当加强民事赔偿范围和标准，对保荐人 严重违反职责的行为，应结合使用刑事处罚；建立证券保荐人责任保险制度意 味着既降低了投资者的风险也降低了保荐人的风险，从而降低了整个市场风险 (主要是一级市场风险)，因此笔者建议对现行保荐人制度的保荐规定进行适 当修改，使参加保荐人责任保险计划作为取得保荐人资格的附加条件，实际上 也就是使参加责任保险成为一项强制性的保险计划等五个方面来解决。 关键词：保荐人、缺陷、完善 U Abstract Securitiesmarket，thewherestocks，investmentfunds，bondsand place othersecuritiesareissuedand avitalr