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LegalSystem AndSociety 2010年 1月 (上) {I；I占缸金 婚内强奸的法理学分析 张志伟 摘 要 夫妻婚姻存续期间，丈夫违背妻子的意愿，采用暴力或其他手段，强行与妻子发生性行为，能否构成强奸罪，也即 婚 内有无强奸，这一问题在法学界一直争论不休，尽管婚内强奸的实施状态与强奸罪的犯罪构成要件基本相符，但根据我 国的现实状况和刑法精神 ，对婚 内强奸不宜以强奸罪论处，可以按照其他罪名处理。 关键词 婚内强奸 强奸罪 丈夫豁免 夫妻权利义务 中图分类号：D920．5 文献标识码：A 文章编号：1009-0592(2010)01-092-02 一 、 婚内强奸的立法和性权利分析 夫妻双方之间之所 以具有上述相互对抗的权利是因为： 随着经济的发展，社会的进步，各种学术思潮也逐渐摆脱了 第一，婚内性暴力的非法性是由婚姻的 自然性质决定的。性 封建思想的束缚，对婚内强迫性行为是否构成强奸罪，刑法界也 爱是婚姻的 自然基础，单纯的肉体享受不是婚姻，性爱是行为人 陆续出现了各种新的观点和学说。 把 自己“委身于”对方，而不是 “霸占”对方。现代婚姻是男女双方 在20世纪 90年代初，我国就有学者主张承认婚内强奸，认 以永久共同生活为目的，依法 自愿缔结的具有权利义务内容的两 为强奸罪的主体是一般主体，即凡是达到刑事责任年龄的人，我 性结合，这里所谓的 “自愿”，不仅指婚姻的缔结是双方自由意思 国婚姻法规定男的结婚年龄是 22周岁以上，故丈夫也属刑法规 的表示，而且指婚姻存续期间的性行为是自愿的、互爱的。如果 定的强奸罪主体之列。有论著提出 “丈夫在其亲属或他人的帮助 婚姻 自由、自愿只体现在缔结时和破裂时，而在婚姻存续期间的 下，众 目睽睽之下，强行与妻子发生性关系的，构成强奸罪。但法 性行为都可以动用暴力，且这种暴力被认为是合法的，则意味着 学界没有引起太大反响。随着社会发展和法制的进步，以及 出于 婚姻的一方 “自愿地”将 自己置于性暴力之下，这是不合常理的。 司法实践的需要，有的司法机关摆脱了原立法规定和传统理论的 所以，缔结婚姻本身表明双方作出了性行为上相互尊重的承诺， 束缚，在实际审判中确认婚内强奸。1999年 l2月，上海青浦区 婚姻不是性暴力的保护伞。 人民法院判处了法院已做出离婚判决，但尚未生效期间强奸其妻 第二，任何人在法律面前一律平等的原则排除了婚内性暴力 子的被告人王卫明有期徒刑3年，缓刑 3年。这引起了国内刑法 的合法性。我国法律规定每个公民的人格都是平等的，男女平等 界对婚内强奸问题 的关注。 是婚姻关系的基本原则。由此产生的性权利当然排斥任何一方 现代各国婚 内强奸不承认丈夫犯强奸罪的理 由和前面所述 违背另一方的意愿 ，以暴力方式实现所谓的 “性权利”。因为夫妻 的反对说的观点大同小异，主要有：防止丈夫受到妻子可能的报 双方的性权利是平等的，任何一方被迫屈从对方的意志都违反了 复陷害：强奸是非法性关系，而婚内的性关系无非法可言：婚姻是 平等原则，任何一方的强迫性行为也都侵犯 了另一方对等的权 双方同意的，由此使婚 内性行为具有合法性。然而从法理角度 利，法律应当制裁这种所谓的 “平等权利”。 看，婚 内强奸不能因性权利而获得正当性，因婚姻而生的性权利 第三，婚姻的缔结并不导致丧失性权利的自由。在现代社会 也排除了丈夫施以性暴力的权利。 中，除非为了正当防卫，个人不得以任何理由对他人实施暴力。 一 般所称的性权利是一项与人身自由息息相关的权利，具有 同样，婚姻也不允许有暴力存在。免受性暴力侵害是人的与生俱 对世的绝对性，社会必须负起保障每个人的性权利不受侵犯权 来的绝对权利，是无条件