管理层收购法律问题地研究.pdf

内容摘要 管理层收购(简称MBO)是指公司的经理层或管理层利用借贷所融资 本购买本公司的股份，从而改变公司的所有者结构、控制权结构和资产结 构，从而达到重组本公司的目的并获得预期收益的一种收购行为。现代企 业的两权分离产生了代理问题和经营者的激励问题，管理层收购使经营者 成为所有者，在一定程度上克服了现代企业制度下所有者、经营者目标不 一致所造成的弊端。 管理层收购起源于20世纪70年代的英国，发展于美国。国外实践证 明，MB0在激励内部人积极性、降低代理成本、改善企业经营状况等方面 起到了积极作用。我国MBO起源于20世纪90年代，其兴起取决于外部经 济环境，它的产生和发展是与我国的产权政喋紧密联系在一起的。我国的 国有股减持以及国有企业的抓大放小政策为凇0提供了一个良好的经济背 景和发展契机。作为一种国有资本退出一般竞争性行业的有效方式，MBO 有利于我国国有股、法人股的减持和国有经济战睁眭改组，有利于解决我 国企业产权不明晰以及所在者缺位的问题。 管理层收购涉及政治、经济、和法律的诸多方面，在我国以公有制为 主体的市场经济中已变得更加复杂和敏感。由于在实践中存在不透明、不 国有资产监督委员会、财政部联合发布《企业国有产权陛管理层转让暂行 规定》，其中明确禁止国有大型企业实施管理层收购，2006年国资委((关 于进一步规范国有企业改制工作实施意见》中规定国有及国有控股大型企 业改制要‘‘严格控制企业管理层通过增资扩股持股”。管理层收购本身没 有问题，发达市场经济国家的成功实践就可以说明这一点，而其之所以在 我国路途坎坷，原因是多方面的。这是由我国特殊的国情造成的，如市场 经济不够发达，相关金融制度不够完善等等。在法律制度方面主要是因为 我国目前对其缺乏完善的配套法律法规，使得在过去的管理层收购实践中 出现了很多问题。 虽然MBO在我国企业改制之路上步履维艰，但是作为我国国企改革的 一种有效途径，同时也是民营企业和集体硷业明晰产权，实现所有者真正 回归的一种有效办法，对MBO的研究具有深刻的意义。 基于本文的主题，本文大致按照‘提出问题一一分析问题一一解决问 问题、融资法律问题等。由于2006年新《公司法》、《证券法》颁布实 施，以前所提的某些对MBO的法律限制已经不存在或者放宽相应的限制了， 一步规范国有企业改制工作实施意见》的出台，暂不说它是否对MBO有所 限制，不可否认的是它使得MBO的实际操作更为规范，表明了政府对MBO 慎重的态度。我们不得不承认的是，虽然有些法律法规进行了更新，但是 只是部分，加之体制方面的原因(基于本文主题，本文不予研究)，管理 层收购在实践中仍存在不少法律问题。本文立足国情，按照传统的同时也 是比较好的‘镁出问题一一分析问题一一解决问题”的模式，选择了比较 敏感的国有资产流失法律问题，管理层收购的关键问题也是瓶颈问题的融 资法律问题，新的突破和选择的MBO信托解决方式存在的一些法律问题三 个主要的法律问题进行论述。 关键词：管理层收购国有资产流失融资信托 Abstract inbrief)is ofthe ManagementBuy-out(MBOm矾marlagerlayer to its loan the stocks comtxmy,byusing capital，buycomtxany’S change structure、controlstructureandassets orderto ownership power structure，in recombinethe andobtainthe of company prospectiveearnangs．Theseparation in