试论晚清修律.pdfVIP

1840年鸦片战争以后，清朝统治者在内外各种 1902年，设立了修律的专门机构——修订法律馆， 压力之下，于二十世纪初的10年间，逐渐对原有的 派沈家本、伍廷芳为修律大臣修订现行律例。从 法律制度进行了不同程度的修改与变革。我们一般 1900年八国联军入侵北京以后至 1911年清朝败亡 把这一时期的法律改革活动称为晚清修律。另外 ， 的1O年间，清政府频繁地进行了立法修律活动，对 晚清修律，学术界主要是指 1900年以后清政府对原 以 《大清律》为代表的固有法律制度、法律体系做了 有的法律制度、法律体系进行的修改和变革活动，从 一 系列的改革，特别是修订法律馆成立以后，法律制 而使得延续二千年的中华法系至此解体。 度有了大幅度的改动。 一 、 晚清修律的原因 晚清修律活动大致可分为以下三方面：其一，删 首先是社会经济结构的变化。随着锁国的大门 除旧律例、废除不合时代潮流的制度。这一方面以 被强行打开，几千年来以耕织为主、重农抑商的社会 《大清现行刑律》为代表；其二，制定新法律、新制度。 构架 日渐改变。西方资本主义经济因素在萌芽、生 自1904年清政府颁布 钦《定宪法大纲》、法《院编制 根、成长，民族资本家也在逐渐发展。变化了的经济 法》等在内的涉及宪法、刑法、民商法、诉讼制度、司 社会运行需要与之相适应的民商法律制度，这种需 法体制等领域的一系列新法典或单行法规。其三，配 要内化地推动晚清的民商法律变革。同时，新生资 合新法的制定，逐渐改革旧的司法体系和诉讼制度。 产阶级在谋取经济地位的同时，需要政治的庇护并 (一)大《清现行刑律》与 《大清新刑律》的制定和 需要确立 自身的地位 ，这也成为晚清宪政改革的影 颁布 响因素。总之，商品经济的发展推动着晚清法律改 晚清变法修律活动中，刑法领域的明显变革成 革。 果是 《大清现行刑律》的制定集中体现了晚清变法修 其次是政权结构的变化。由于农民起义和义和 律过程中的各种矛盾和成果。《大清现行刑律》是在 团运动，中央的集权统治遭到严重削弱，地方势力 日 删改大清律例的基础上完成的。1908年沈家本等向 益壮大，形成了权力分化局面。最为典型的如清政 朝廷请求删订旧有律例为现行刑律，“一俟新律颁布 府起用的曾国藩，最后势力独大 ，从地方到中央，无 之 日，此项刑律再行作废”。可见 《现行刑律》是在新 人可撼。晚清社会动荡的同时，盗贼四起，为了应付 刑律指定颁布之前暂附于用的过度性法律，于 1910 治安，清朝把部分 “正法”大权下放到地方大员手上， 年9月正式 “刊刻成书，颁行京外，一体遵守”。《现行 结果放权容易收权难。这种政权、政治结构的变化， 刑律》删除吏、户、礼、兵、刑、工律，并将纯属民事的 严重威胁清朝的统治。通过宪政改革挽救和维护集 条款分出，不再科刑 ，以示民、刑区分。同时废除凌 权政权的存在和巩固，成为晚清政府推行法律改革 迟、枭首 、连坐等酷刑，以罚金、徒、流、遣 、死取代原 的根本动因。 有的笞、杖、徒、流、死五刑 ，而且制定了新的罪名与 二、晚清修律的内容 定例。 《大清新刑律》于 1905年起草，1910年 12月 晚清修律始于清光绪 (1901)颁布的变法上谕， 颁布，是晚清编定新法中最重要的法律之一。新刑律 · 107· 史 海 钩 沉 的体系不同与封建旧律，是一部单纯的刑法典，是 调各审判衙门“独立执行”司法权，行政检察官