090307劳动合同法讲座－君合马律师.docVIP

《劳动合同法》及其生效后的社会影响君合律师所合伙人 马建军 汪 有人说法律出台后，企业成本增加了20％，但没有定量的说法。 争论中充满了政治语言，非法律概念。 一、劳动者的概念问题： 合伙人是否是劳动者？不应当，但劳动法也当作是劳动者。如维护合伙人的权利就不能维护律师的权利。很多概念会出现问题。 高级管理人员是否是劳动者：是双重身份，既有被雇佣的身份，也有管理的身份，与其他劳动者不同。也受到公司法的管理。他在法律上的特征是什么，也没说清楚。是否支付加班费，解聘的经济补偿金如何计算？能否自己和自己签合同？他的雇佣关系是和谁建立的？ 如没有从法律上分析，而是笼统的说，会有问题。 劳动者的权利：宪法上的权利－指的是劳动者作为一个整体在国家法律中的地位； 劳动法上的权利－作为个人享有的权利； 如：单位说劳动者有违法的嫌疑，通知其停工一周，进行调查，可以拿工资，但不用上班。或公司由于特殊原因，大家都回家，发工资、不用上班。劳动者认为有劳动的权利。劳动在宪法上是权利，但劳动法上是义务。 劳动合同法评论一边倒，是不正确的。立场：反对劳动合同法，不是好法。 二、劳动法 1995年5月1日实施《劳动法》在制定起草过程中，有两个重要作用。 从1995～1998，把我国几千万的固定工改变为合同工，标志着这段时间，我国从计划经济走向市场经济。 是我国第一步确定劳动关系的基本原则和劳动法的最低标准。8小时工作、加班、补偿、不用童工。。。基本一直沿用这个标准。 是一部基准法，确定了基本原则和规定。 1995～2005年，被劳动者和用人单位都接受了。执行时没有出现大的问题。但有些东西不明确。如劳动者的概念不明确，没有定义，用人单位也没有定义。培训服务期、竞业限制是后来规定的。有些有原则但内容含糊。 致命的弱点：在设计劳动合同制度时采取了独特的制度，劳动者个人和用人单位要建立劳动合同关系，这是与发达国家所形成的调整劳动关系的方法不同。导致劳动者要单独面对用人单位协商合同。实际上谈判的可能很小，高级管理人员、技术人员尚有可能。 劳动者是弱者，一是提高对劳动者保护的标准，二是执法时对法律的解释倾向于劳动者，通过上述渠道保护劳动者。大家都了解在实践中是保护劳动者的。在庭审中，举证、解释时，法官都需要企业严格、严密的举证、说明，有时即便很合理，法官还不接受，认为实际上会对劳动者造成损害。上海数据：劳动者胜诉率86％～87％，大多数情况企业都不胜诉。此种情况会造成 三、劳动合同法 1、为什么要定劳动合同法？ 劳动法中关于合同的规定太粗。很多条款只能实践中。如：什么叫严重违反规章制度不清楚。 各种问题多，地方开始立法，各地立法不同。比如：保密，在深圳，约定保密要付费。北京和上海没有规定，不需要支付对价。 与母法和子法的关系，不应超过劳动法。但实际突破了劳动法。二者的关系到底是什么，目前都不清楚。指导思想不明确。 3月20日公布一个月，一个月征集到的意见：仅次于宪法的意见数量。绝大多数意见都是支持这部法律。企业没有重视。4月以后，企业发现法律实际上影响很大，开始逐渐通过其他渠道表达意见，几次的审议讨论中，不同的意见仍存在，反对的声音在后来挺高。 07年4月第三次审议的争议：这部法的立法宗旨是什么？不应维护一方的权利，应维护双方的权利。5月出现黑砖窑事件。6月第四次审议，全票通过。 华为事件：导致全国人大、全国总工会公开站出来说，华为严重违反劳动合同法。（此事法律还未实施），争论直接影响了实施条例（第十条）。 四、马的评价： 立法指导思想受到了以阶级斗争为纲的影响；－劳动关系演变为劳资关系，是政治概念、阶级斗争时的概念。一派是董宝华，一派是？凯。是敌对的双方，假设资方是恶的，是马克思的观点。都是假设最坏的程度是什么。 劳权论：劳动关系中最重要的是劳动关系，劳动关系中最重要的是劳动者的权利。－体现一方的利益，法律无法平衡。劳动者的权利不是无限的，是有限的，不应被扩大、超出一定的范围。需要受到限制。否则劳动关系失衡、社会关系失衡。 法律起草的时候以偏概全：中国劳动关系丰富。吸取了西方先进经验。也有残酷的用人，用农工（黑砖窑），各地区有差距。但劳动合同法一刀切，用一个方法。西方会把大公司和中小企业分开。经常把一个局部问题当作整体。起草中：有些地区是调研的，批评珠三角，最大问题：不签约、超时工作等。在设计劳动合同法时，以假设防止出现这种情况，要把这些标准定的严密。有的企业无法承受。 把个人劳动合同制度推向极致，劳动法没说个人要必须签约，认可事实劳动关系。要签约，否则双倍工资。签约问题上，有些专家提出要求的目的是什么？大部分劳动合同内容都是抄的，涉及个人的是：工作时间、地点。。。其他内容都是劳动合同法中有的